衛(wèi)生法學論文范文第1篇

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衛(wèi)生法論文帶參考文獻：

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衛(wèi)生法學論文范文第2篇

關鍵詞:衛(wèi)生監(jiān)督;檔案管理;管理制度;問題

衛(wèi)生監(jiān)督機構對我國人民的身體健康影響是非常大的,可以說,衛(wèi)生監(jiān)督機構屬于我國社會主義發(fā)展建設中不可缺少的一個重要的組成部分,而隨著衛(wèi)生體制的不斷完善,我國衛(wèi)生監(jiān)督機構也出現(xiàn)了極大的變化,而衛(wèi)生監(jiān)督機構的檔案管理也發(fā)生了一定的變革,筆者此次主要是對衛(wèi)生監(jiān)督機構檔案管理制度及相關注意事項進行闡述。

1衛(wèi)生監(jiān)督機構檔案管理概念及作用

衛(wèi)生監(jiān)督檔案也被稱為衛(wèi)生管理資料檔案,它能夠真實地反映單位在實際的管理活動中所行使的一些權力,通過開展衛(wèi)生管理活動而形成的一種文字、文件形式的材料,也就是說衛(wèi)生監(jiān)督機構屬于衛(wèi)生監(jiān)督單位開展衛(wèi)生管理工作的一個真實的記錄手段,它還能夠及時地反映單位在衛(wèi)生管理工作的活動歷程。

2衛(wèi)生監(jiān)督管理制度

監(jiān)督單位的衛(wèi)生管理工作主要體現(xiàn)在衛(wèi)生監(jiān)督管理制度的落實上,并根據(jù)管理的全部內容和項目。確定資料歸入衛(wèi)生監(jiān)督檔案當中。要根據(jù)監(jiān)督單位規(guī)模及類型的不同來制定與之相適應的衛(wèi)生監(jiān)督管理制度。

3衛(wèi)生監(jiān)督機構檔案管理中存在的問題

3.1檔案管理意識低下

我國自頒布檔案法之后,衛(wèi)生監(jiān)督機構就已經根據(jù)法令要求建立了三級的檔案管理網絡。當時這種網絡的建立并沒有起到太大的作用,因為在實際的應用當中,領導層們根本沒有意識到檔案管理對企業(yè)發(fā)展的重要性,這些領導認為檔案管理沒有什么大不了的,這樣的一種思想給工作人員帶來了極大的便利,很多的工作人員為了工作方便,就將檔案材料直接放在辦公桌上,并沒有進行分類存檔處理,使得檔案材料出現(xiàn)了損壞。其實之所以會出現(xiàn)這種情況主要還是因為領導層對檔案管理沒有提起重視,檔案管理工作出現(xiàn)不規(guī)范的現(xiàn)象也就比較好解釋了。

3.2檔案管理制度急需完善

在實際的檔案管理操作過程當中,有一部分的檔案管理雖然是有規(guī)章制度的存在,但是很多管理程序并沒有納入崗位責任制當中,所以就造成了部分工作沒有真正的依托,檔案管理的效率也會出現(xiàn)明顯下降,這樣一來就會影響到檔案管理的最終目標。

3.3檔案管理人員素質不高

檔案管理工作人員的素質對檔案管理的質量和水平都會產生直接的影響,再加上我國檔案管理的工作人員最開始配置的時候就非常簡單,基本上沒有專業(yè)的檔案管理人員,很多工作人員都是由辦公室文秘兼職的,所以說在檔案管理人員的選拔過程中,選拔人員只是注重了工作人員的專業(yè)技能,卻并沒有將檔案管理納入考核的范圍中。這也就導致檔案管理的專業(yè)技能培訓缺乏創(chuàng)新意識,使得檔案管理的質量達不到預計的要求。

4衛(wèi)生監(jiān)督機構的檔案管理應注意的問題

4.1提高檔案管理人員的意識

衛(wèi)生監(jiān)督機構要根據(jù)我國頒布的檔案法來對檔案進行管理,領導層一定要對檔案管理工作提高重視,這才是檔案管理工作得以發(fā)展下去的關鍵。領導層最好是結合當前的實際發(fā)展情況,此外還要對檔案管理的領導層進行適當調整,逐漸提高檔案管理的水平。將檔案管理的目標與衛(wèi)生監(jiān)督機構的工作目標進行有機的整合處理,進一步明確崗位責任制,進而實現(xiàn)認識到位和組織到位。衛(wèi)生監(jiān)督機構還要將所培養(yǎng)的專業(yè)檔案管理人員歸入衛(wèi)生監(jiān)督機構的人才培養(yǎng)當中,進一步加強衛(wèi)生監(jiān)督的宣傳力度,積極開展培訓工作,在潛移默化中提高檔案管理人員的意識和專業(yè)知識水平。最重要的一點就是要讓領導層和工作人員真切地意識到檔案管理的重要性。

4.2注重檔案管理人才隊伍的建設

為了進一步保障衛(wèi)生監(jiān)督機構檔案管理工作能夠得到可持續(xù)發(fā)展,注重人才隊伍的培養(yǎng)就顯得尤為重要。所以說在當前市場經濟的大背景下,衛(wèi)生監(jiān)督機構要不斷重視檔案管理人才的培養(yǎng),對管理人員的作風以及政治面貌都要有一個全新的定位，不斷提升檔案管理人員的檔案管理專業(yè)技能。此外,衛(wèi)生監(jiān)督機構的領導還要重視檔案管理人員的福利待遇,對管理人員在實際生活中遇到的問題進行及時有效的解決,充分發(fā)揮以待遇、以真情留人的作用,以此來提高檔案管理人員的工作積極性和主觀能動性。

4.3進一步完善檔案管理制度

檔案管理工作要想順利實施,除了要做好各方面的細節(jié)工作以外,完善檔案管理制度也是非常重要的一個環(huán)節(jié),檔案管理制度的完善可以為檔案管理工作的開展提供便利條件,再加上檔案管理依照我國檔案法的相關法律規(guī)章運作,一旦出現(xiàn)了問題有法律這一堅實的后盾。除此之外,還要做好檔案管理人員的日常考核,按照所制定的獎懲制度來對檔案管理工作人員進行獎勵和懲罰,這樣做就可以保障檔案管理中的考核結果與衛(wèi)生監(jiān)督機構的考核結果始終處于一個同步的狀態(tài)。

5衛(wèi)生監(jiān)督機構檔案管理辦法的制定

我國的很多企業(yè)和單位在制定管理制度的同時也制訂了衛(wèi)生監(jiān)督管理辦法,主要參考了國家檔案法的規(guī)定,各個科室都有了檔案管理的分工。在整理衛(wèi)生檔案的時候都是按照不同的內容和類別先進行分類處理,然后再把檔案按照時間順序進行排序,而衛(wèi)生監(jiān)督管理人員也要做好衛(wèi)生監(jiān)督檔案管理工作,這也是在考驗檔案管理工作人員的綜合素質。

6結語

衛(wèi)生監(jiān)督對于我國企業(yè)的發(fā)展是非常重要的前提和保障,做好衛(wèi)生監(jiān)督機構的檔案管理工作能夠及時了解近期甚至很長時間的衛(wèi)生監(jiān)督數(shù)據(jù),為今后的衛(wèi)生監(jiān)督監(jiān)管提供了一個非常好的參考。而完善衛(wèi)生監(jiān)督機構的檔案管理制度也是為了更好地為廣大人民服務。相信隨著領導層的重視程度不斷加深,衛(wèi)生監(jiān)督機構檔案管理制度也會愈加完善。

作者:龔猛 單位:公主嶺市衛(wèi)生監(jiān)督所

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衛(wèi)生法學論文范文第3篇

重新構思的基礎，認為衛(wèi)生法在職能、調整對象和調整方法上都不足以成為一個獨立的法律部門。盡管作為獨立的衛(wèi)生法

法律部門難以成立，但完全可以形成一個以衛(wèi)生法律規(guī)范和衛(wèi)生法律問題為研究對象的獨立、綜合的衛(wèi)生法學學科。

【關鍵詞】醫(yī)療責任保險；損害賠償；保險費

【中圖分類號j f’840．684； r05

【文獻標識碼】a

【文章編號】1007—9297(20__)02—0032—05

reflection on the study ofthe legal status ofthe health law．chen shao-hui．economy and management departme nt,jiang

xi university oftraditional chinese medwine，330006

【abstract】 it is a hot topic of the health law study whether it is an independent legal department．on the basis of re—

fleeting on the purpose，implication and standard of dividing leg department，the article holds that the health law is not an in—

dependent legal department in terms of function，adjustment object and adjustment method．although it can t exist as an in—

dependent health leg department， it can be an independent and comprehensive science of health law with research focus in

health regulations an d health law problems．

【key words】health law，the science of health law， gal department， gal position

衛(wèi)生法的地位， 即衛(wèi)生法在法律體系中的地位，

是衛(wèi)生法理論研究中必須面臨和解決的問題之一，可

以說衛(wèi)生法理論體系的構建與完善都無法繞開該問

題的解答。具體而言，衛(wèi)生法地位可以從兩個方面予

以界定，一是衛(wèi)生法在整個法律體系中是不是一個獨

立的法律部門：二是如果是獨立的法律部門，它和其

他法律部門有何關系。前者的回答很大程度上決定了

后者的解答，因而問題的關鍵在于前者。

衛(wèi)生法是不是獨立的法律部門至今尚無定論，甚

至這還是一個充滿爭論的懸而未決的問題。一種觀點

認為衛(wèi)生法不是獨立的法律部門，衛(wèi)生法所調整的醫(yī)

患關系和衛(wèi)生行政管理關系應分別由民法和行政法

調整，衛(wèi)生法在調整對象和調整方法上都不能成為獨

立的法律部門。反對的觀點認為衛(wèi)生法有獨特的調整

對象，即衛(wèi)生(醫(yī)事)法律關系，應屬于獨立的法律部

門。后者的觀點主要見于衛(wèi)生法學界的學者所編著的

教材和發(fā)表的若干論文中。但在主流法學界，學者們

一般也不認為衛(wèi)生法屬于獨立的法律部門，而是將之

納入行政法的范圍內。

衛(wèi)生法是不是獨立的法律部門，首先涉及法律部

門劃分問題．即為什么要劃分法律部門以及如何劃分

法律部門。只有明確法律部門劃分的意義和標準，才

能為問題的解答提供理論依據(jù)。

一

、關于法律部門劃分的若干問題的反思

(一)法律部門劃分的目的和意義

法律部門的劃分，無論是從法律發(fā)展史的角度

作者簡介】陳紹輝，助教，主要從事衛(wèi)生法研究。電話：+86—791—7118861： e-mail： laowei3375@sina．com．cn】

法律與醫(yī)學雜志20__年第12卷(第2期)

看，還是從世界各國法律比較的角度看，都不是普遍

的法律現(xiàn)象。在古代社會，諸法合體，民刑合一，不存

在法律部門的劃分(古羅馬是例外，但其法律的分類

也僅限于公法與私法之別)。在近現(xiàn)代，大陸法系國家

盛行法律部門的劃分，而英美法系國家卻不存在像大

陸法系國家那樣的法律部門劃分。然而，古代法和英

美法系并不因為無法律部門劃分而影響其法律體系

的完備性和調整社會關系的作用，所以。不能僅以是

否劃分法律部門為標準來評價一個國家法律的優(yōu)劣

和法律體系完備與否，甚至也不能以某類法律規(guī)范是

否成為獨立的法律部門來判斷該領域立法完備與否

以及理論研究的深淺。

法律部門劃分首要目的是實現(xiàn)法律內部的分工

與合作。古代法之所以未作法律部門的劃分．一方面是

因為古代經濟社會發(fā)展還沒有產生劃分法律部門的需

要；另一方面是古代法較之近、現(xiàn)代法，在調整范圍上

尚不廣泛，在內容上尚不紛繁復雜，在功能和手段上尚

不多樣化。但進入近代、現(xiàn)代，法律的調整范圍不斷擴

大至經濟社會生活各個領域，且內容日益復雜化。于

是，為優(yōu)化法律內部的分工與合作，充分發(fā)揮法律的各

種功能，追求法律不同功能的協(xié)調而實現(xiàn)整體效益的

最大化，就產生了劃分法律部門的強烈需求。法律部門

的劃分就是通過對眾多法律進 行分類組合，需求法律

內部分工與合作的最佳結構，實現(xiàn)法律體系的和諧與

統(tǒng)一。【 】正因為如此，法律部門劃分的界限只具有相對

意義，不同法律部門之間應當具有相容性，因此，研究

法律部門劃分，不應當以“爭地盤”的意識為指導，刻意

從其他法律部門劃分出某些“新”的部門法。

法律部門劃分的意義可以從下述3方面來理解。

1．對法學研究的意義。無論從歷史還是從現(xiàn)實看，

熱衷于法律部門劃分的主要是學者�？梢哉f，法律部門

的劃分無非是學者們對眾多法律規(guī)范所做的歸類分析

和系統(tǒng)化研究。通過對法律部門的劃分，可以相對集中

地對具有相同特質的法律規(guī)范作專門的研究，便于學者

門在法學研究過程中的分工與合作，有利于法學資源

的高效配置和利用�！� 】因而，在一般情況下，法學學科

劃分與法律部門劃分是對應的。但也必須看到，某一

學科所研究的法律規(guī)范是否屬于獨立的法律部門，并

不影響學者們對該領域法律規(guī)范的研究。同時，即使

某一學科將特定法律部門的法律規(guī)范作為其研究對

象，并不應該排除其他學科同樣將這些法律規(guī)范作為

研究的對象；尤其是隨著一些邊緣學科的興起，不同

學科在研究對象上必然存在交叉和重疊，學科間的交

叉研究和共同合作也就成為必然。如果，我們仍然強

· 115 ·

調學科間絕對的界限只會導致學科間的壁壘和無休

止的、徒勞無益的爭議。因而，某一法學學科是否有相

對應的法律部門并不是判斷該學科是否為獨立學科

惟一標準，也不會從根本上制約和影響該學科的發(fā)

展。我們應擯棄將法律部門作為劃分法學學科惟一標

準的陳舊觀念

2．對立法的意義。法律體系是建立在一定法律部

門的基礎之上，可以說法律部門的劃分亦即法律體系

的構建。研究法律部門劃分，有助于立法者設計法律

體系和制定立法規(guī)劃，可以為立法者檢測立法是否完

備及其完備程度提供參照體系，可以指導立法者從事

某項具體立法時根據(jù)該項立法的部門法屬性做出制

度設計。但是立法實踐中，某一社會問題可能不再局

限于某一法律部門，而是跨越兩個甚至兩個以上的法

律部門，如果將規(guī)范同一問題的法律規(guī)范分別納入不

同屬性的部門法中去，只會導致部門法的分割而不利

于該問題的解決。因而，實踐中也存在只圍繞某一主

題或針對某一事項專門立法而不考慮法律部門劃分

的立法實踐。

3．對法律適用的意義。進入現(xiàn)代、當代，國家制定

的法律法規(guī)紛繁復雜、汗牛充棟，而對于具體案件能

夠適用的條文可能就那么少數(shù)的幾條，法官在處理案

件過程中要迅速找到適用依據(jù)并非易事，但依據(jù)部門

法尋找法律依據(jù)無疑是一條捷徑。

總之，劃分法律部門有其必要性和意義，但這種必

要性和意義也是相對，既不可忽視，也不宜過分倚重。

(二)法律部門劃分的標準

劃分法律部門的關鍵，是劃分標準問題。對于法律

部門的劃分標準，過去過分強調形式標準，即法律的調

整對象、調整方法等。而對于法律部門劃分的實質標

準，即某一法律部門是否有特定的職能，卻被忽視。

事實上某類法律規(guī)范能否成為一個獨立的法律

部門，首先應看其實質標準，即看其有無必要的、特定

的、不可替代的職能。只要是具有為經濟、社會發(fā)展所

必要的特定職能，并且該職能在既存法律部門中不存

在，也難以為既存法律部門已有職能代替，那么，該類

法律規(guī)范就有必要成為一個獨立的法律部門。

同時，法律部門的劃分也要考慮形式標準。對于

劃分法律部門的形式標準，理論和實踐中一般考慮以

下因素：

1．調整對象。調整對象作為法律部門劃分的標準，

這已是法學界的共識。某一法律調整社會關系的內容

是劃分該法律屬于哪一部門的重要標準，如果某類法

律法規(guī)有著共同的調整對象(即調整同一性質的社會

· 1l6 ·

關系)，那么就可以考慮將其劃分同一法律部門。但是

任何一部法律都以一定的社會關系為其調整對象，不

能因此得出具有特定調整對象的法律就屬于某一特

定的法律部門．某一法律或某類法律能否成為獨立的

法律部門還要考慮該法律部門是否有獨特的職能，后

者更具根本性。

2．調整方法 法律規(guī)范所調整的社會關系雖是很

重要的法律部門的劃分標準。但僅僅以此為劃分標準

還是不夠。以為它們既無法解釋一個法律部門(如刑

法)可以調整不同種類的社會關系，也不能解釋同一

社會關系由不同的法律部門來調整這一法律現(xiàn)象。因

此．劃分法律部門。還需要將法律規(guī)范的調整方法作

為劃分標準。 在實踐中，一個法律部門往往采取多種

調整方法，一種社會關系也可以用不同方法來調整；

同一種調整方法既可為不同法律部門所采取。也可以

用來調整不同的社會關系。

3．同類立法數(shù)量。劃分法律部門還要考慮同類法

律法規(guī)的數(shù)量．數(shù)量不多．不可能成為獨立的法律部

門。因為法律部門的劃分必須要考慮各法律部門之間

法律規(guī)范的規(guī)�；驍�(shù)量之間保持大體的平衡，不能使

某些法律部門法律數(shù)量特別多，而某些法律部門的法

律又特別少。

二、關于衛(wèi)生法是獨立法律部門立論的不足

衛(wèi)生法是否為獨立的法律部門。即使在衛(wèi)生法學

界觀點也未統(tǒng)一。但從現(xiàn)有的衛(wèi)生法教材看，絕大多

數(shù)的教材都持肯定態(tài)度。也有學者專門撰文予以論

述，但在這些論文、論著中對該問題基本上停留在定

性的層面上。即僅僅做出肯定回答，至于為什么是獨

立的法律部門則語焉不詳。甚至一筆帶過而不予論述

和說理。綜合各種觀點，我們還是基本上可以總結出

主張衛(wèi)生法是獨立法律部門主要理由：(1)衛(wèi)生法有

特定的調整對象。即以衛(wèi)生活動領域的社會關系為調

整對象。衛(wèi)生法調整的社會關系具有多層次、多形式

的特點．涉及衛(wèi)生組織關系、衛(wèi)生行政管理關系、衛(wèi)生

發(fā)展和服務活動關系。因而是其他法律部門無法調整

的：【3](2)在調整方法上，衛(wèi)生法不像其他有些法律部

門一樣．因調整社會關系的單一而采取單一的調整方

法和調節(jié)手段．其既有縱向的調整方法也采取橫向的

調整方法； (3)隨著多年的立法實踐，我國的衛(wèi)生立

法已獲得了很大發(fā)展。各級立法機關和行政部門已制

定了大量的衛(wèi)生法律法規(guī)和規(guī)章．已初步形成具有中

國特色的衛(wèi)生法律法規(guī)體系；(4)法律部門的劃分不

可能是靜止不變的。而是不斷發(fā)展的。無論從何種角

度看．衛(wèi)生法比經濟法有著更多的特 殊性，它更有資

法律與醫(yī)學雜志20__年第12卷(第2期)

格成為一個獨立的法律門類。

我們認為衛(wèi)生法是否為獨立的法律部門關鍵是

看該法律部門是否有特定的職能。即在劃分法律部門

時應堅持法律部門劃分的實質標準。如果衛(wèi)生法具有

必要的、特定的、不可替代的職能，則可以考慮將其劃

分為獨立的法律部門。例如，經濟法之所以是獨立的

法律部門是因為經濟法具有規(guī)范政府與市場互動的

職能．這種職能是現(xiàn)代市場經濟體制中彌補市場和政

府雙重缺陷所必要的。這也是民商法和行政法所不具

有的職能：而經濟法也正是為彌補現(xiàn)有法律在解決市

場失靈方面的不足而產生和興起的。具體到衛(wèi)生法，

我們認為衛(wèi)生法并不具有現(xiàn)有法律所不具有的獨特

職能和作用。相反，衛(wèi)生法所調整的社會關系都可以

分解到其他法律部門由相關法律部門的法律法規(guī)調

整。如，醫(yī)患關系和醫(yī)療糾紛關系可以由民法調整，衛(wèi)

生行政管理關系可以由行政法調整，國家對生物醫(yī)學

領域的監(jiān)督、管理和調控關系也可以納入到行政法的

范圍內。

有特定的調整對象是否可以作為劃分法律部門

的重要標準?我們不能說某一法律規(guī)范具有特定的調

整對象就認為是獨立的法律部門，因為任何法律規(guī)范

都調整一定的甚至是特定的社會關系。某類法律規(guī)范

是否構成一個獨立的法律部門不僅要看它們是否具

有共同的調整對象。還要看這些法律規(guī)范調整的社會

關系是否具有相對的獨立性，即不會為其他法律部門

所調整的社會關系所囊括。因此，對于衛(wèi)生法是不是

獨立的法律部門。我們不能簡單的認為衛(wèi)生法以衛(wèi)生

關系為調整對象就認為衛(wèi)生法是獨立的法律部門，這

樣明顯缺乏說服力。例如。合同法調整的是平等主體

間的交易關系． 即以平等主體間交易關系為調整對

象。但我們不能說合同法是獨立的法律部門。事實上，

衛(wèi)生法所調整的社會關系并不具有獨立性，其總體上

可以分為兩大塊：醫(yī)患關系和衛(wèi)生行政管理關系，而

這兩大塊分別屬于民法和行政法的調整范圍。因而衛(wèi)

生法的調整對象并不具有獨立性。尤為重要的是我們

不能認為某類法律規(guī)范調整的社會關系具有多樣性、

復雜性。而得出它們應劃分為獨立法律部門的結論，

否則如此推理我們會得出荒謬的結論。例如，《消費者

權益保護法》既調整行政機關與經營者之間的監(jiān)督管

理關系。也調整行政機關與消費者之間的指導服務關

系。還調整經營者和消費者之間消費關系�？梢�，《消

費者權益保護法》的調整對象同樣具有復雜性和多樣

性．它既調整縱向的行政監(jiān)督管理關系也調整橫向的

消費關系。但我們不能由此得出結論該法是獨立的法

法律與醫(yī)學雜志20__年第12卷(第2期)

律部門。實際上，盡管《消費者權益保護法》調整多種

社會關系，但這并不影響屬于經濟法律部門的地位．

其根本原因在于該法體現(xiàn)了經濟法的本質— — 即國

家對經濟運行的干預。我們之所以說醫(yī)患關系法和衛(wèi)

生行政管理法分別是屬于民法和行政法的范疇乃在

于醫(yī)患關系和衛(wèi)生行政管理關系體現(xiàn)了民法和行政

法所調整的社會關系的本質特征

法律規(guī)范的調整方法確實是劃分法律部門時應

當考慮的因素之一，尤其是現(xiàn)代立法內容日趨復雜．

往往一個立法主題涉及眾多復雜的社會關系．從而也

不可能在立法中采取單一的調整方法．否則難以適應

現(xiàn)代立法的需要。在劃分法律部門時我們一般將具有

獨特調整方法的法律規(guī)范劃為一個獨立的法律部門．

如制裁方式、法律責任等。但調整方法在法律部門劃

分中只具有相對意義，尤其是不能簡單地認為某些法

律規(guī)范的調整方法眾多而認為其應該成為獨立的法

律部門，關鍵是該調整方法具有獨特性．是其他法律

部門所不具有的。綜觀衛(wèi)生法的調整方法不外乎縱向

調整方法和橫向調整方法的結合，但隨著圍繞一個立

法主題的綜合性立法的興起．這種調整方法在眾多立

法中都有所體現(xiàn)，尤其是經濟立法。因此，純粹根據(jù)某

一類法律規(guī)范調整的多樣性就認為其屬于獨立法律

部門的立論是缺乏依據(jù)的．否則隨著越來越多的綜合

性立法的出現(xiàn)．在法律體系內將會涌現(xiàn)多少個法律部

門。

綜上所述．我們認為衛(wèi)生法并不是獨立的法律部

門．衛(wèi)生法所調整的社會關系可以分別納入其他法律

部門的調整范圍內．其法律法規(guī)也分別從屬于其他法

律部門。

三、對衛(wèi)生法地位研究的若干反思

(一)關于衛(wèi)生法地位研究的目的和意義

由于受傳統(tǒng)法學學科理論的影響，在構建某一學

科的理論體系和開展理論研究過程中，我們習慣性地

將其與該學科相對應的法律法規(guī)是否為獨立的法律

部門作為研究的重點甚至是核心，尤其是學者們?yōu)榱?/p>

論證該學科的獨立性往往不惜代價、費盡心機尋求各

種論據(jù)去證明與該學科相對應的法律法規(guī)是為獨立

的法律部門。從邏輯上講這無疑是論證學科獨立性的

一條捷徑— — 既然該學科的研究對象是獨立的法律

部門。那么以該法律部門為研究對象的學科當然是獨

立的啦!但這種研究思路也很可能使我們置客觀實際

不顧而去刻意地劃分法律部門，從而脫離實際需要劃

分出形形的所謂的“新”的法律部門，而這明顯脫

離了法律部門劃分的初衷和目的。劃分法律部門的主

· 1 17 ·

要目的是實現(xiàn)法律內部的分工與合作以及實現(xiàn)法律

體系內部的和諧統(tǒng)一。因此，在劃分法律部門時應從

實際出發(fā)，不應以爭“地盤”的意識為指導．搶占某一

學科的“勢力范圍”。如此不僅不能實現(xiàn)法律體系的合

理構建，也不利于學科間的分工與合作。

衛(wèi)生法地位研究的核心問題是衛(wèi)生法是否為獨

立的法律部門。對于衛(wèi)生法是否具有部門法的獨立

性，衛(wèi)生法學的研究從某種意義上講也陷入了以上法

學研究中的誤區(qū)。衛(wèi)生法學者們?yōu)榱藦娬{衛(wèi)生法學的

學科獨立性也自然不自然的采取了曲線救國的方

式— — 試圖以論證衛(wèi)生法的獨立性來證明衛(wèi)生法學

的學科獨立性。由于缺乏充分的客觀依據(jù)和理論支

撐，在論證衛(wèi)生法屬于獨立的法律部門時，學者們顯

得心有余而力不足，要么一筆帶過，要么語焉不詳，即

使有所論證也不夠充分，往往簡單地套用法律部門劃

分的形式標準分別予以論述。

法律部門的劃分只具有相對意義，同時我們認為

某類法律規(guī)范是否屬于獨立的法律部門，并不會影響

以該法律規(guī)范為研究對象的法學學科發(fā)展．也并不會

從根本上制約和決定該學科的獨立性。同樣．衛(wèi)生法

是否是為獨立的法律部門，也并不決定衛(wèi)生法學學科

的獨立性．也不會影響衛(wèi)生法學的發(fā)展。理論和實踐

中．衛(wèi)生法與衛(wèi)生法學相互混淆．使我們在理論研究

中產生這樣的誤解： 如果衛(wèi)生法不是獨立的法律部

門．衛(wèi)生法學也就不可能是獨立的法學學科。

“衛(wèi)生法”這一術語通常包括兩種含義：一是指衛(wèi)

生法律法規(guī)；二是指以衛(wèi)生法為研究對象的學科，即

衛(wèi)生法學。 在一般情況下．衛(wèi)生法與衛(wèi)生法學并不作

區(qū)分．尤其是我們習慣性地將衛(wèi)生法學稱為衛(wèi)生法。

但嚴格說，衛(wèi)生法與衛(wèi)生法學是兩個不同的概念。衛(wèi)

生法僅僅指的是國家機關所制訂的與衛(wèi)生相關的法

律法規(guī)和規(guī)章等規(guī)范性法律文件的總稱，其屬于規(guī)范

性法律文件：而衛(wèi)生法學屬于一門學科，它是以衛(wèi)生

法為研究對象的法學學科。兩者相互區(qū)別又相互聯(lián)

系．相互促進，衛(wèi)生法的制定及其發(fā)展、完善離不開衛(wèi)

生法學理論的指導，沒有理論指導的衛(wèi)生立法就缺乏

理論基石和前瞻性；同樣，脫離其研究對象的衛(wèi)生法

學也就失去其存在基礎和依托。但兩者又保持相對的

獨立性．這主要表現(xiàn)在，衛(wèi)生法是否屬于獨立的法律

部門．也并不會從根本制約衛(wèi)生法學的發(fā)展，衛(wèi)生法

在法律體系中的地位并不必然決定衛(wèi)生法學在法學

學科中的地位。因此我們認為衛(wèi)生法不屬于獨立的法

律部門．但并不影響衛(wèi)生法學作為獨立的法學學科的

存在。

· ll8 ·

(二)衛(wèi)生法學是獨立的綜合性的法學學科

必須指出的是．“法律部門”與“法學學科”是兩個

不同的法學范疇。法律部門是調整同一類社會關系的

法律規(guī)范的總和，而法學學科是研究特定領域法律規(guī)

范所形成的法學門類。傳統(tǒng)上，法律部門的劃分與法

學學科的劃分是一致的。有一個法律部門，就有一個

與之相對應的法學學科。例如，研究憲法、民法、刑法、

行政法、國際法等法律部門，形成憲法學、民法學、刑

法學、行政法學、國際法學等法學學科。這是因為．過

去法律規(guī)范所調整的社會關系比較簡單，一類法律問

題通常僅產生于一個法律部門，通過對這個法律部門

的研究，成立一個相應的法學學科，就可以順利解決

所有的這類法律問題，研究領域無須擴大到其他法律

部門�？梢姡�在社會關系簡單、法律調整范圍有限的時

代，以法律部門的劃分決定法學學科劃分的做法具有

必然性和合理性

但是進入現(xiàn)代，法律規(guī)范所調整的社會關系日益

復雜。一個法律問題的緣起往往不再僅僅局限于一個

法律部門，而是跨越兩個乃至兩個以上法律部門。對

于錯綜復雜的法律問題．已不是通過單獨研究某一法

律部門就可以解決的，而是需要對分散于各個法律部

門的多種相關的法律規(guī)范進行綜合研究才能應對．由

此而形成的綜合性法學學科的研究范圍必然涉及多

個法律部門。因此，現(xiàn)代法理學也不再強求法律部門

的劃分與法學學科劃分的完全一致，尤其是對于一些

交叉學科，更是如此。如此，雖然不存在一個獨立的

“衛(wèi)生法”法律部門．但并不排除形成一個獨立的綜合

性的“衛(wèi)生法學”學科的可能性。

如上所述．衛(wèi)生法涉及民法和行政法中的眾多法

律規(guī)范．而且這些法律規(guī)范調整的社會關系又相互聯(lián)

系、相互作用。如果仍沿用傳統(tǒng)的做法，一味簡單地通

過研究某一種法律規(guī)范— — 無論是醫(yī)患關系法還是

衛(wèi)生行政法．都無法徹底解決衛(wèi)生活動中的法律問

題．也不利于衛(wèi)生法理論研究的綜合平衡發(fā)展。因此．

法律與醫(yī)學雜志20__年第12卷(第2期)

在研究范圍上，我們有必要打破公法與私法的界限，

成立一個新的綜合性的“衛(wèi)生法學”學科。

成立一個綜合性的“衛(wèi)生法學”學科意味著．衛(wèi)生

法律規(guī)范既是衛(wèi)生法學的研究對象．也是其他相關法

學學科的研究對象。如醫(yī)患關系既可以是衛(wèi)生法學的

研究對象，同時也可以是民法學的研究對象：衛(wèi)生行

政管理關系既是衛(wèi)生法學的研究對象．同時也可成為

行政法的研究范圍�？梢哉f．這種研究對象上的交叉

是完全必要的，也是完全合理的。確認衛(wèi)生法學與其

他相關學科在研究對象上可以相互交叉的觀點．有助

于消除學界關于衛(wèi)生法與其他相鄰法律部門在調整

對象上的抽象、無謂的爭論。也就是說，各種衛(wèi)生法律

規(guī)范根據(jù)其所調整的社會關系的性質應分別歸人民

法和行政法律部門，而不可能同時形成一個獨立的衛(wèi)

生法律部門，但是衛(wèi)生法學與其他相關學科則完全可

以從不同的角度，分別對衛(wèi)生法律規(guī)范加以綜合研

究。事實上，對于衛(wèi)生法領域內的一些重要問題，如醫(yī)

療糾紛，如果排斥民法學對這些問題的研究，這些問

題不可能得到解決。尤為重要的是衛(wèi)生法學研究品位

的提高有賴于更多的其他法學學科領域學者的介入，

如果衛(wèi)生法學在研究對象和范圍上自我封閉，衛(wèi)生法

理論也必將停留在低水平的層次上。

綜上所述，雖然作為獨立的衛(wèi)生法法律部門并

不存在，但完全可以形成一個獨立的綜合的以衛(wèi)生法

律規(guī)范和衛(wèi)生法律問題為研究對象的衛(wèi)生法學學科。

鑒于此，我們認為，對于人們通用的“衛(wèi)生法”這一術

語．只能認為其具有“衛(wèi)生法學”或“衛(wèi)生法律規(guī)范”之

意，而不能作“衛(wèi)生法律部門”之解。

參考文獻

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衛(wèi)生法學論文范文第4篇

關鍵詞：食品衛(wèi)生學；改革；授課模式；考核

食品衛(wèi)生是人類生存的基本條件和健康的保證，是國家和社會文明程度的標志之一；食品衛(wèi)生是保障食品安全的先決條件�！笆称沸l(wèi)生學”是一門隨著人類社會發(fā)展而發(fā)展起來的應用科學之一，是食品質量與安全專業(yè)的核心課程。“食品衛(wèi)生學”是研究食品中可能存在危害人體健康的因素及其預防措施的課程，也是提高食品衛(wèi)生質量、保護食用者安全的科學�！笆称沸l(wèi)生學”是一門實用性很強的課程，以科學高效的教學方法，讓學生掌握食品衛(wèi)生學的知識，并能熟練地應用到食品生產衛(wèi)生設計管理中，將學生培養(yǎng)成綜合能力強的人才，對促進食品行業(yè)的發(fā)展、提高食品衛(wèi)生質量具有重要的意義。隨著科技的不斷發(fā)展，中國食品生產環(huán)境和過程日趨復雜。為了滿足廣大消費者對食品衛(wèi)生安全日益提高的要求，培養(yǎng)高質量創(chuàng)新型、實用型的食品質量與安全專業(yè)的人才，針對“食品衛(wèi)生學”課程進行了探索、改革，以充分調動學生的積極性，激發(fā)學生的創(chuàng)新思維，切實提高教學質量[1]。

1“食品衛(wèi)生學”實踐教學改革的必要性

1.1食品衛(wèi)生新問題的出現(xiàn)

隨著我國經濟社會的全面發(fā)展，人民生活水平普遍提高，對生活質量的要求也不斷提高。在此環(huán)境下激發(fā)了人們對新事物的創(chuàng)新能力，一大批食品加工新技術就此誕生。一些不法商販為了牟取暴利，會在加工過程中加入化學合成物及有毒物質，如瘦肉精、三聚氰胺、亞硝酸鈉等。這樣不僅將有毒物質帶入人體，還破壞了大自然的有機循環(huán)，造成環(huán)境日益惡化。最終，禽流感、單核細胞增生李斯特氏菌感染冰激凌等事件出現(xiàn)，暴露出食品污染在造成食品安全事故以及重大經濟損失的同時，對企業(yè)的生存和發(fā)展、對經濟的繁榮和社會的穩(wěn)定都產生不良影響。我國雖然是制造業(yè)大國，但是不完善的食品衛(wèi)生體系造成了食品安全隱患，導致經濟損失。因此，要改革“食品衛(wèi)生學”課程的教學方法，要為社會培養(yǎng)食品衛(wèi)生高素質專業(yè)人才，以應對食品衛(wèi)生帶來的新問題，同時還要完善食品衛(wèi)生體系，為中國進入世界強國打下堅定的基礎。

1.2“食品衛(wèi)生學”教育的現(xiàn)狀

當前，“食品衛(wèi)生學”課程體系和教學框架已經不適應新形勢的需要，已經明顯滯后于國際食品安全新形勢。教學改革的核心環(huán)節(jié)是課程改革，課程改革的重點是課堂教學改革，課堂改革的主要目是實現(xiàn)高效教學，提高授課質量。由于各方面的原因，課堂教育改革出現(xiàn)了形式化、低效化的現(xiàn)象，所以“食品衛(wèi)生學”有效教學是當前課堂教學改革乃至整個基礎教育改革的核心問題。例如，授課方式還是以教師講授，學生以聽記筆記為主，這樣使得學生的思維很不活躍，在課程設置上，“食品衛(wèi)生學”與實踐結合緊密的設計性課程過少，不利于培養(yǎng)學生的想象力。當前的教育過分強調重點建設，將大量的資金投入到某些重點學�；蛑攸c專業(yè)，使得“食品衛(wèi)生學”相對冷淡的專業(yè)不受國家的重視，導致惡性循環(huán)，人才相對缺乏。因此，“食品衛(wèi)生學”課堂有效教學改革勢在必行，特別是在課程改革、課堂改革及多元化教學等方面必須根據(jù)時代需求和食品安全為前提加以改革和創(chuàng)新，以提高教學質量[2]。

2教學改革的主要措施

2.1改革傳統(tǒng)的授課模式傳統(tǒng)的講課方法為授課式（Lecture-basedlearn-ing，LBL），即教師主要以講課的方式向學生灌輸知識。這種授課方法，雖然很好地講解了課本的理論知識，但是缺乏讓學生自主思考、動手實踐、學習技能的機會。學生長期在這種授課模式下學習，會阻礙學生自主學習、積極思考、勇于探索的學習習慣的培養(yǎng)。為了避免這樣的情況，需要對傳統(tǒng)的授課模式進行改革。TBL（Team-basedlearning，TBL）授課模式是以團隊學習方式的教學模式，它是在PBL（Problem-basedlearning，PBL）授課模式的基礎上發(fā)展起來的一種以課堂小組互相學習為主、以討論問題為重點，同時鍛煉學生團隊合作能力的新型授課模式。TBL模式不僅可以提高學生自主學習的能力，建立自主學習的觀念，提高學生查閱、利用和分析文獻資料的能力，還可以增強學生團隊的合作意識，分析解決問題的能力。同時，在學習的過程中，學生的綜合素質也得到了提高。針對不同的教學內容和教學對象，教師應該將TBL這種新型的教學模式應用到課堂中。將TBL與現(xiàn)代化多媒體技術相結合，理論聯(lián)系實際，使學生直觀、形象地掌握課程內容[3]。

2.2“食品衛(wèi)生學”雙語教學模式的探索

為適應我國高等教育國際化和全球經濟一體化的發(fā)展趨勢，我國把雙語教學作為培養(yǎng)學生自主學習英語的方法之一。培養(yǎng)學生主動學習英語的積極性，提高學生英語應用能力已經成為我國新世紀教育改革的重要內容之一。顧名思義，雙語教學是采用2種語言同步進行教學的授課方式，教師在開展教材使用、課程講授、考試等教學環(huán)節(jié)時，同時使用漢語、英語2種語言，完成部分或全部的教學內容。與國內相比，發(fā)達國家更早關注并研究了食品安全問題，由此積累了大量經驗，并且新成果、新理論仍不斷涌現(xiàn)。由于英語是國際通用語言，要想充分利用這些資源，就要求學生必須具備一定的專業(yè)英語應用能力，這樣才能在學習和工作的同時不斷更新自身知識，及時獲取國際最新研究成果。在“食品衛(wèi)生學”授課過程中開展雙語教學，可以在教學的過程中引入國際食品科學領域最新研究進展，培養(yǎng)學生借助英文文獻解決專業(yè)問題的能力，提高學生綜合素質，有助于其成為符合時代需要的高素質人才。

2.3課堂討論

傳統(tǒng)的教學方法無疑是圍繞書本知識上課，教師的主動傳授與學生的被動接受，學生很少有獨立思考的余地。在傳統(tǒng)理論課的基礎上，教師可以對當前社會上一些食品衛(wèi)生等熱點提出問題，然后進行課堂討論。在課堂討論環(huán)節(jié)中，學生便可以以一個主動參與者的身份參與教學過程，從而其對學習的興趣和積極性被激發(fā)出來，提高了學習效率。這樣的討論一方面增加了教學的多樣性和生動性，另一方面調動了學生學習的積極性，并且可以更好地鍛煉學生的表達能力和思維能力。在這樣的授課過程中，教師不僅可以將知識傳授給學生，還可以在與學生的交流過程中不斷獲得教學內容改革的靈感。

2.4優(yōu)化實驗教學內容

在“食品衛(wèi)生學”課程中，僅傳授理論知識是不夠的。學生只有學以致用，把所學的用于指導日常生活和工作，才能體現(xiàn)出理論的應用價值，而實驗課教學就可以鍛煉學生運用理論解決實際問題的能力。實驗課教學是培養(yǎng)學生動手能力的基礎，必須摒棄理論課教學優(yōu)先于實驗課教學的傳統(tǒng)教學模式。實驗教學的內容不僅要全面包含所學的理論知識，而且要與實際應用接軌，在解決實際問題的基礎上，及時更新并豐富實驗內容，增加實驗內容的質量。為了全面提高學生的綜合素質，在重視基礎內容實驗的同時，還需要穿插一些相應的具有設計性的實驗，即由教師引導，學生獨立設計完成實驗。設計性實驗應當遵循“啟發(fā)式教學”的理念，即由于該部分實驗內容教材中并沒有現(xiàn)成的材料，設計性實驗的實施一般要經歷學生自己選題、查閱資料、討論、設計方法、自主實驗、總結報告等。教師在設計性實驗中，只是起到引導、輔助、監(jiān)督以及協(xié)調的作用。這種在教師引導下學生自己發(fā)現(xiàn)問題、解決問題的實驗課授課模式，使學生從模仿實驗變成主動實驗，提高了學生的參與積極性及學習效率，促進了對相關理論知識的鞏固，提高了學生查閱資料的能力、主動發(fā)現(xiàn)問題和獨立解決問題的能力，鍛煉了學生的動手實踐能力，培養(yǎng)了學生的創(chuàng)新思維[4]。

3綜合考核方式

3.1平時成績

平時成績包括出勤率、課堂紀律、作業(yè)完成率以及在課堂討論環(huán)節(jié)中的參與程度等。課堂討論主要從發(fā)言的積極主動性、語言的邏輯連貫性、知識的掌握的熟練程度及思維的創(chuàng)新性水平等方面進行評估。平時成績需要課堂評估記錄，學生的綜合表現(xiàn)成績才能全面反映他們的真實水平。

3.2改革課程的考試方法

課程考試是教學過程的重要環(huán)節(jié)，是檢驗教學質量的重要反饋方法，也是促進學生主動學習的重要措施。試卷不僅需要按照教學大綱要求及規(guī)范化標準涵蓋所學章節(jié)內容，并以學時數(shù)分配題量。試卷還需要有開放性的討論題和思考題。

3.3改進實驗成績考核方式

目前，“食品衛(wèi)生學”實驗課的成績考核主要以實驗報告完成及數(shù)據(jù)處理情況等作為實驗課成績判定的主要標準。傳統(tǒng)的實驗報告一般包括實驗目的、實驗儀器與試劑、實驗方法、實驗結果與分析等，在傳統(tǒng)實驗的考核中，這些并不能很好地反應學生在實驗中的動手操作情況以及對實驗過程的掌握情況，這種實驗考查方法會使學生不重視實驗，無法充分調動學生對動手實驗的積極性。因此，需要在實驗報告中增加開放性的思考題與討論題，綜合地評估學生實驗的準備情況，其中包括實驗的設計情況、基本方法和技能的熟悉程度，著重是考查學生在實驗過程中獨立思考和解決問題的能力。另外，需要對學生的自主設計實驗進行成績考核。學生的設計性實驗以論文的形式進行考核。論文要按照科研論文的格式，寫明材料和方法、分析結果和討論過程與結論。其中，主要考察實驗選題、實驗設計以及實驗結果的分析。

4結語

課程是構成高等學校教育體系的重要要素，高校學校人才培養(yǎng)質量的好壞與教學質量的優(yōu)劣息息相關�！笆称沸l(wèi)生學”作為食品質量與安全專業(yè)重要課程之一，對其授課進行探索改革已成為科學發(fā)展的需求。相信上述教學方法以及考查方法的改革可以激發(fā)學生的學習主動性，提高學生發(fā)現(xiàn)問題、分析問題和解決問題的能力，為培養(yǎng)高質量的食品衛(wèi)生學人才提供強有力的幫助。

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衛(wèi)生法學論文范文第5篇

論文關鍵詞：防衛(wèi)行為；正當防衛(wèi)；防衛(wèi)過當

正當防衛(wèi)是我國刑法規(guī)定的排除犯罪性的行為之一，在刑法理論和實踐中具有非常重要的地位。而防衛(wèi)過當作為應當承擔刑事責任的犯罪行為，其理論研究和實際認定直接影響公民防衛(wèi)權的行使。因此，正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當一直是理論界關注的熱點。但是，由于立論前提的不當，導致我國刑法學界對正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)恼J識產生了一定的失誤，也導致司法實踐與刑法理論的分離。為保障公民防衛(wèi)權的正當行使，保護不法侵害人的合法權益，對正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)睦碚摫硎鲞M行整理和反思具有重要的理論意義。

一、關于正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)默F(xiàn)有表述和存在的問題

目前，刑法學界對正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)囊话惚硎鍪牵菏紫�，論述正當防衛(wèi)的條件，通常包括以下幾方面：前提條件——不法侵害的發(fā)生；時間條件——不法侵害正在發(fā)生尚未結束；對象條件——針對不法侵害人本人實施；意圖條件——為了保護國家利益，公共利益，本人或者他人的人身、財產和其他權利；限度條件——不能明顯超過必要限度造成重大損害。其次，進一步提出防衛(wèi)過當問題。對防衛(wèi)過當?shù)年U述有兩種結構安排：一種是在正當防衛(wèi)的限度條件下，討論防衛(wèi)過當問題；另一種是在正當防衛(wèi)的條件之后，單獨討論防衛(wèi)過當及其刑事責任問題。同時，對防衛(wèi)過當條件的論述也有兩種方式：一是以超過正當防衛(wèi)的限度條件為基礎，進而探討防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式；二是運用犯罪構成理論，分別從犯罪主體、犯罪客體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面論述防衛(wèi)過當?shù)臉嫵伞?/p>

最后，涉及到正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當?shù)年P系。相當一部分學者支持“轉化論”的觀點，即認為防衛(wèi)過當是正當防衛(wèi)超過必要限度導致行為性質轉化的結果。這種表述可以簡單地概括為：以正當防衛(wèi)為基礎，討論正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)膯栴}。這樣表述的原因是多方面的，最重要的兩個方面是：一是正當防衛(wèi)作為排除犯罪性的行為之一，其研究受到理論界的格外關注；二是法律的規(guī)定，刑法第二十條第二款規(guī)定：“正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰�！边@一規(guī)定為以正當防衛(wèi)為前提探討防衛(wèi)過當提供了立法依據(jù)。應當看到，這一表述較好地解決了正當防衛(wèi)的有關問題，具體表現(xiàn)為理論界就正當防衛(wèi)的有關問題基本上達成了共識。但是，這種表述卻導致了防衛(wèi)過當研究中的一系列問題，具體表現(xiàn)在：

(一)關于防衛(wèi)過當?shù)那疤岈F(xiàn)有的有關正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)谋硎鲆哉�當防衛(wèi)為基礎，這也表現(xiàn)在對防衛(wèi)過當前提的認識中，即一些學者認為：防衛(wèi)過當是在實行正當防衛(wèi)前提下的一種過當行為。如果以此為研究的基礎，那就必然得出結論：防衛(wèi)過當首先應當符合正當防衛(wèi)的所有條件，再加上使防衛(wèi)過當具有特質的條件，才成立防衛(wèi)過當。在這個角度上，應當說防衛(wèi)過當是正當防衛(wèi)的一種。但這一結論是論者以及學界同仁都不能接受的。

(二)關于防衛(wèi)過當?shù)臈l件主要有以下爭論：第一，盡管一些學者認為防衛(wèi)過當以正當防衛(wèi)為前提，但在分析防衛(wèi)過當?shù)臈l件時，卻提出防衛(wèi)過當應當符合正當防衛(wèi)的前四個條件。這使論者自身的觀點出現(xiàn)了矛盾。第二，有的學者根據(jù)法律的規(guī)定，認為正當防衛(wèi)超過限度條件就是防衛(wèi)過當。而防衛(wèi)過當只有具備犯罪構成時，行為人才負刑事責任，并進一步將防衛(wèi)過當分為：過失的防衛(wèi)過當、意外事件的防衛(wèi)過當、故意的防衛(wèi)過當。按照論者的觀點，意外事件的防衛(wèi)過當不負刑事責任，這與防衛(wèi)過當應當負刑事責任的法律規(guī)定明顯不符。第三，大多數(shù)學者認為防衛(wèi)過當應當同時具備主客觀條件，但觀點各有不同。有的學者為了尋找防衛(wèi)過當條件的法律依據(jù)，將刑法第二十條第二款的規(guī)定分解，提出：正當防衛(wèi)超過必要限度是防衛(wèi)過當?shù)那疤�，明顯超過正當防衛(wèi)的必要限度是防衛(wèi)過當?shù)闹饔^要件，造成重大損害是防衛(wèi)過當?shù)目陀^要件。這種觀點人為分解了防衛(wèi)過當?shù)目陀^條件，也與這一立法的本旨不符。與此同時，主流的觀點認為，正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害是防衛(wèi)過當?shù)目陀^要件，但對防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式卻產生了很大的爭議。這些問題一方面表現(xiàn)為理論上的爭論，同時也使防衛(wèi)過當?shù)睦碚撗芯颗c實踐認定出現(xiàn)了分離，例如：大多數(shù)學者認為，防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式主要表現(xiàn)為過失，但實踐中絕大多數(shù)防衛(wèi)過當?shù)陌讣�都被認定為故意犯罪。

(三)關于正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當?shù)年P系由于將正當防衛(wèi)作為討論有關問題的基礎，防衛(wèi)過當被描述為正當防衛(wèi)超過限度條件的行為，因此得出結論：防衛(wèi)過當是正當防衛(wèi)的轉化。也就是說，過當結果的發(fā)生使正當防衛(wèi)發(fā)生了質變，由排除犯罪性的行為轉化為應當承擔刑事責任的犯罪行為。但是，認定一個行為構成正當防衛(wèi)還是防衛(wèi)過當，是對行為的一種整體評價。由于正當防衛(wèi)與防衛(wèi)過當?shù)姆�律性質截然不同，這種認定就是一個非此即彼的問題，不存在認定構成正當防衛(wèi)后，因為過當結果的發(fā)生而轉化為防衛(wèi)過當?shù)目赡堋?/p>

通過上述問題的分析，可以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有的表述存在很多問題，最根本的就是立論前提的不當，即應當在一個統(tǒng)一的前提下探討正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當問題。

這個統(tǒng)一的前提是防衛(wèi)行為。目前，已有一些學者注意到這一問題，在論述中也以防衛(wèi)行為作為論述的基礎，但分析的框架沒有變化，致使這種立論前提的變化更多地表現(xiàn)為細節(jié)上的變動，而沒有展現(xiàn)其應有的理論意義。

二、以防衛(wèi)行為為前提，對正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)男卤硎?/p>

為解決現(xiàn)有表述中存在的問題，正確認定正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當，以防衛(wèi)行為為前提，尋求對正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)男卤硎�，是一項非常有意義的工作。下文將試圖以防衛(wèi)行為為前提，對正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當做出一種新的表述：

(一)防衛(wèi)行為

防衛(wèi)行為是指為了使國家、公共利益，本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為。這是公民防衛(wèi)權的行使。防衛(wèi)行為必須具備以下條件：

1．不法侵害的存在不法侵害是指對國家、公共利益，本人或者他人的人身、財產和其他權利的侵害。具體地說，不法侵害不僅包括犯罪行為，還包括某些行政違法行為和民事違法行為。

2．不法侵害正在進行所謂不法侵害正在進行，包括兩重含義：一是實際存在的不法侵害，而不是主觀想象的或者推測的侵害；二是不法侵害已經開始但尚未結束，正在進行之中。

3．出于防衛(wèi)意圖即必須是為了保護國家、公共利益，本人或者他人的人身、財產和其他權利，而實施相應的行為。這意味著，行為人主觀上有明確的防衛(wèi)意識和防衛(wèi)目的。

4．針對不法侵害人實施防衛(wèi)行為的目的在于排除、制止不法侵害，所以只能針對不法侵害人本人進行反擊，而不能針對不法侵害人以外的人實施防衛(wèi)行為。

符合上述四個方面的要件，行為人的行為即構成防衛(wèi)行為，這是探討正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)墓餐�前提�?/p>

(二)防衛(wèi)行為的限度

行為人實施制止不法侵害的防衛(wèi)行為，可能對不法侵害人造成損害。這表明，防衛(wèi)行為涉及到防衛(wèi)行為人與不法侵害人雙方，法律必須對兩者的利益做出協(xié)調，即在保護防衛(wèi)行為人權利的同時，也必須保護不法侵害人的合法權益。因此，必須對公民防衛(wèi)權的行使做出一定的限制，也就是說防衛(wèi)行為應當局限在一定的限度內。由于防衛(wèi)行為是在遭遇不法侵害的情況下實施，一般都具有緊迫性，而不法侵害的形態(tài)也各不相同，防衛(wèi)人為制止不法侵害要采取的防衛(wèi)行為也有不同。因此，立法很難對防衛(wèi)行為的限度做出明確的規(guī)定，而只能規(guī)定一種判斷的標準。我國刑法對防衛(wèi)行為限度的規(guī)定為“明顯超過必要限度造成重大損害”，也就是以防衛(wèi)行為的結果作為對防衛(wèi)行為的限制。在實踐中，人們經常通過對行為結果的認識進而對行為本身做出一定的評價。因此，這種關于防衛(wèi)行為限度的規(guī)定符合人們的認識實踐。這一對防衛(wèi)行為的限制性規(guī)定意味著，如果防衛(wèi)行為沒有超越這一限制性規(guī)定，即防衛(wèi)行為沒有對不法侵害人造成損害；或者防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度造成重大損害，那么防衛(wèi)行為在法律上被評價為合法，構成正當防衛(wèi)；反之，如果防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害，即造成了過當結果時，就應當通過分析行為人對過當結果的心理態(tài)度來判斷防衛(wèi)行為的性質。如果行為人對過當結果的產生具有罪過時，行為人的行為在法律上被評價為違法行為，構成防衛(wèi)過當或者故意犯罪。從這個角度出發(fā)，過當結果只具有形式上的意義。

(三)正當防衛(wèi)

根據(jù)上文對防衛(wèi)行為及其限度的分析，可以進一步概括出正當防衛(wèi)的含義，即正當防衛(wèi)是指沒有超過限度的防衛(wèi)行為。具體地說，為了使國家、公共利益，本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，沒有明顯超過必要限度造成重大損害的，是正當防衛(wèi)。在以下幾種情況下，行為人實施的防衛(wèi)行為都構成正當防衛(wèi)。

1．行為人實施的防衛(wèi)行為沒有給不法侵害人造成損害；或者造成損害，但沒有明顯超過必要限度造成重大損害的。在這兩種情況下，行為人的行為當然構成正當防衛(wèi)。

2．行為人實施的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度給不法侵害人造成重大損害，但行為人對這種過當結果的發(fā)生沒有罪過的。在這種情況下，雖然發(fā)生了過當結果，但行為人在實施防衛(wèi)行為時，沒有預見也不能頂見這種過當結果的發(fā)生，行為人的行為也構成正當防衛(wèi)。

3．刑法第二十條第三款規(guī)定：“對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任�！崩碚摻鐚�這一規(guī)定的概括雖有所不同，但都承認：對法律規(guī)定的嚴重危及人身安全的暴力犯罪采取防衛(wèi)行為，不受防衛(wèi)限度的約束。這意味著，防衛(wèi)行為人的行為具有合法性，構成正當防衛(wèi)。

(四)防衛(wèi)過當

行為人實施防衛(wèi)行為，明顯超過必要限度給不法侵害人造成重大損害，并且行為人對過當結果的發(fā)生具有罪過的，其防衛(wèi)行為在法律上被評價為違法，與正當防衛(wèi)性質迥然而異。由于行為人對過當結果罪過形式的不同，又可以分為兩種情況：

如果行為人的罪過形式為過失，即行為人應當預見其防衛(wèi)行為可能明顯超過必要限度造成重大損害但因疏忽大意沒有預見，或者行為人已經預見到其防衛(wèi)行為可能會明顯超過必要限度造成重大損害但輕信能夠避免，導致過當結果發(fā)生的情形。在這種情況下，行為人只有防衛(wèi)意識和防衛(wèi)目的，使得其行為是屬于防衛(wèi)行為的范疇。但由于防衛(wèi)人的過失的心理態(tài)度，使得該防衛(wèi)行為具有違法性，構成防衛(wèi)過當。在行為人的行為構成防衛(wèi)過當時，這一過當結果具有實質性的意義。

如果行為人的罪過形式為故意，即行為人明知其防衛(wèi)行為可能明顯超過必要限度給不法侵害人造成重大損害，并希望或者放任該結果發(fā)生的。在這種情況下，行為人不僅有防衛(wèi)意識和防衛(wèi)目的，還有傷害不法侵害人的意圖。在這種雙重意圖的支配下，如果行為人實施的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度給不法侵害人造成重大損害，就表明傷害的意圖占據(jù)了主導地位，行為人的行為超出了防衛(wèi)行為的范疇，構成故意犯罪。

按照上面的分析，防衛(wèi)過當是指行為人實施的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度給不法侵害人造成重大損害，并且行為人對過當結果的發(fā)生具有過失的防衛(wèi)行為。