公司自治視野下的獨立董事制度

　　[摘要]基于自由主義哲學(xué)基礎(chǔ)建立起來的公司自治，是公司治理的核心理念，獨立董事制度作為完善公司治理的路徑之一，是公司自治的體現(xiàn)。應(yīng)該以更加開放的態(tài)度來對待獨立董事制度，以多元化的思路構(gòu)建公司治理的復(fù)合機制。 [關(guān)鍵詞]公司自治 獨立董事制度 公司法完善

　　一、有關(guān)獨立董事制度的文獻綜述

　　獨立董事的概念和制度源自英美法國家。在美國，董事分為內(nèi)部董事和外部董事，外部董事又分為有關(guān)聯(lián)的外部董事和無關(guān)聯(lián)的外部董事，無關(guān)聯(lián)的外部董事即是獨立董事。在英國，獨立董事又被稱為非執(zhí)行董事。

　　最早引入獨立董事制度的為美國的1940年《投資公司法》，但適用范圍僅限于投資公司。20世紀(jì)70年代，一些公司卷入了向官員賄賂等丑聞，法院判決要求公司改變董事會結(jié)構(gòu)，要求董事會必須由大部分外部董事組成。美國證監(jiān)會為阻止大公司濫用權(quán)力，也積極推動對公司治理結(jié)構(gòu)的改革。1977年經(jīng)美國證監(jiān)會批準(zhǔn)，紐約交易所引入一項新條例，要求本國的上市公司“在不遲于1978年6月30日以前設(shè)立并維持一個全部由獨立董事組成的審計委員會，這些獨立董事不得與管理層有任何會影響他們作為委員會成員獨立判斷的關(guān)系”。90年代，《密西根州公司法》率先采納了獨立董事制度(第450條)，該法不僅規(guī)定了獨立董事的標(biāo)準(zhǔn)，而且同時規(guī)定了獨立董事的任命方法以及獨立董事?lián)碛械奶厥鈾?quán)力。同時，民間組織要求獨立董事在董事會中占據(jù)主導(dǎo)地位的呼聲日益強烈。美國法學(xué)會1992年發(fā)表的《公司治理原則：分析與建議》積極倡導(dǎo)獨立董事制度。其中的第3A.01條，建議大型公共持股公司的大多數(shù)董事，由那些與公司高管人員缺乏重要關(guān)系的人士組成。這對美國《模范商事公司法》和各州公司法的修改產(chǎn)生了重要影響。美國全國公司董事協(xié)會1996年發(fā)表的《董事職業(yè)化研究報告》，呼吁獨立董事在董事會中占據(jù)實質(zhì)性多數(shù)席位，并對越來越多的上市公司中只有公司總裁一名內(nèi)部董事表示贊賞。

　　英國倫敦證券交易所在1991年專門成立了公司財務(wù)治理委員會。委員會在其報告中建議，應(yīng)該要求董事會至少要有3名非執(zhí)行董事，其中的兩名必須是獨立的。該委員會于1992年提出了關(guān)于上市公司的《最佳行為準(zhǔn)則》，建議上市公司“董事會應(yīng)該包括具有足夠才能、足夠數(shù)量、其觀點能對董事會決策起重大影響的非執(zhí)行董事。”倫敦交易所要求上市公司在年度財務(wù)報告中披露他們是否遵守了《準(zhǔn)則》的規(guī)定。

　　香港聯(lián)交所于1993年11月引入對獨立非執(zhí)行董事的要求，即每家上市公司董事會至少要有2名獨立的非執(zhí)行董事。如果聯(lián)交所認為公司的規(guī)模或其他條件需要，可以提高最低人數(shù)的規(guī)定。按照香港聯(lián)交所的規(guī)定，獨立非執(zhí)行董事如果發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易有損于公司整體利益，有義務(wù)向聯(lián)交所報告；獨立董事須于公司年度報告內(nèi)審定交易是否符合公司的利益。

　　英美公司一元治理結(jié)構(gòu)即單層制公司治理結(jié)構(gòu)，它由股東大會選舉董事組成董事會，由董事會管理公司財產(chǎn)、選聘經(jīng)營班子，全權(quán)負責(zé)公司的各種重大決策并對股東大會負責(zé)。單層制的特點是：業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)合二為一，經(jīng)營職能和監(jiān)督職能統(tǒng)歸于董事會，董事既是經(jīng)營者又是監(jiān)督者。美國公眾公司的股權(quán)非常分散，以致沒有一個股東能夠?qū)�公司進行有效的控制，同時，在公司機構(gòu)設(shè)置上沒有獨立的監(jiān)督機構(gòu)，因此才導(dǎo)致內(nèi)部人控制問題。獨立董事制度正是針對這一問題而建立，希望通過董事會適當(dāng)外部化，引入外部獨立董事，力圖在現(xiàn)有的單層制度框架內(nèi)進行監(jiān)督機制的改良。

　　英美法系國家公司制度中獨立董事的功能，實際上與大陸法系國家(德國除外)的監(jiān)事會制度功能相當(dāng)接近。

　　大陸法系國家則實行雙層制的公司治理結(jié)構(gòu)，根據(jù)公司權(quán)力分立與制衡的思想，大陸法系公司一般內(nèi)設(shè)權(quán)力機關(guān)、決策執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督機關(guān)。即股東大會之下設(shè)立董事會和監(jiān)事會，由董事會行使經(jīng)營決策權(quán)，由監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)。