《合同法》的小常識

　　在人們越來越相信法律的社會中，合同出現(xiàn)在我們生活中的次數(shù)越來越多，正常情況下，簽訂合同必須經(jīng)過規(guī)定的方式。那么一般合同是怎么起草的呢？以下是小編精心整理的《合同法》的小常識，希望對大家有所幫助。

《合同法》的小常識 篇1

　　1、訂立合同必須采用書面形式嗎？

　　答：不一定，根據(jù)合同法第十條的規(guī)定，訂立合同可以采取書面形式、口頭形式和其他形式，只有遇到以下兩種情況才必須采用書面形式：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的； 當事人約定采用書面形式的。

　　雖然合同法對訂立合同采用何種形式要求的比較寬，但是為了避免糾紛的產(chǎn)生，建議大家訂立合同時一定要用書面形式，簽訂合同書。

　　2、合同書應(yīng)有那些條款？

　　答：合同的條款由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱、地址（如果是個人寫姓名、住所）； 合同的標的； 數(shù)量； 質(zhì)量要求； 價款或者報酬； 履行合同的期限、地點、方式； 違約責任； 解決爭議的方法。如果您需要訂立合同，可以參考我們提供的合同范本或與直接和我們聯(lián)系，我們將盡可能為大家提供更多的合同示范文本

　　3、簽訂合同應(yīng)注意的幾個問題

　　簽約對象的主體資格

　　當前，經(jīng)營單位的性質(zhì)、種類比較復雜，有關(guān)部門的管理不到位現(xiàn)象比較普遍。在此情況下，為防范欺詐行為，減少交易風險，非常有必要考慮交易對方的主體資格、履行合同能力、信用情況等。主體資格方面應(yīng)當查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。

　　合同條款的對等性

　　合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，合同法明確規(guī)定當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)，合同條款的對等性是公平原則的重要內(nèi)容。不要簽義務(wù)多、責任重、權(quán)利少這類一邊倒的合同，例如合同只規(guī)定我方違約要如何處理而無對方違約如何處理的內(nèi)容。

　　合同條款的明確性

　　合同是當事人的交易準則，其根本要求是實用，合同的用詞用語不需要華麗、完美，但是一定要明確，簡單明了，避免毫無意義的空話，同時合同條款之間不能出現(xiàn)矛盾。合同條款的明確性是指用詞用語要到達當事人無需再進一步協(xié)商的程度。

　　四、定金與“訂金”的區(qū)別 定金是債的一種擔保方式，合同法規(guī)定當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定

　　的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金�？梢姸ń鹁哂袘土P性，在合同法上稱為定金罰則。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金”，而“訂金”在法律上被認定為預(yù)付款。

　　項目分包合同的特殊要求

　　公司承攬的有些項目是從其他承包商那里分包而來的，此類合同涉及一個重要的問題是發(fā)包方是否允許承包商對項目進行分包或轉(zhuǎn)包，通常的情況是發(fā)包方禁止項目轉(zhuǎn)包和分包或者規(guī)定未經(jīng)發(fā)包方同意，承包商不得將項目轉(zhuǎn)包或分包給第三方。根據(jù)合同法的規(guī)定，轉(zhuǎn)包、分包都要經(jīng)過發(fā)包方的同意，否則轉(zhuǎn)包或發(fā)包行為無效。對工程項目進行轉(zhuǎn)包或分包的承包商往往對分包方隱瞞了原合同的規(guī)定，對此應(yīng)當直接向承包商提出此問題并要求其征得發(fā)包方同意將工程轉(zhuǎn)包或分包給我方。

　　仲裁機構(gòu)名稱要寫具體

　　大多數(shù)合同在約定仲裁事項時，只是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門解決。這樣的仲裁條款只是約定了仲裁地點而對仲裁機構(gòu)沒有約定，實際上不具有任何法律效力。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時，應(yīng)當選定仲裁委員會。所以對仲裁機構(gòu)必須寫具體的名稱，如煙臺仲裁委員會、北京仲裁委員會。如果沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當事人協(xié)商簽訂補充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效。

　　簽字蓋章應(yīng)同時具備

　　合同法規(guī)定當事人采取合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。簽字蓋章對合同具有重要意義，企業(yè)之間簽合同時，往往是由各自的代理人（經(jīng)辦人）完成的，在這種情況下，應(yīng)當有經(jīng)辦人的簽字和單位的印章，這樣可以避免一些不必要的糾紛。如有的單位以合同未加蓋本單位公章為由，否認經(jīng)辦人簽名的效力；有的則以單位印章丟失、被盜等理由依靠地方保護主義通過立刑事案件來擺脫責任。為了不給這些人以可乘之機，訂立合同時應(yīng)當經(jīng)辦人簽名和單位印章同時具備。

　　4、買賣合同應(yīng)該包括那些條款?

　　答:買賣合同是賣方將標的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方，買方向賣方支付價款的合同。買賣合同應(yīng)當包括以下條款：

　　1 賣雙方的名稱或者姓名和住所;

　　2 標的物名稱、規(guī)格、型號、生產(chǎn)廠商、產(chǎn)地、數(shù)量及價款；

　　3 質(zhì)量要求；

　　4 包裝方式；

　　5 交貨的時間、地點、方式；

　　6 檢驗標準、時間、方法；

　　7 結(jié)算方式；

　　8 違約責任；

　　9 解決爭議的方法；

　　10 其他條款(如國際貨物買賣合同使用的文字及其效力、質(zhì)量保證期等)

　　買賣合同賣方必須是標的物的所有人或者有權(quán)處分該物的人。買賣合同應(yīng)當對買賣的標的物進行詳細的描述，做到明確具體一目了然。買賣合同應(yīng)對貨物質(zhì)量重點加以約定，以便于驗收，避免糾紛。賣方應(yīng)當按照約定的質(zhì)量要求交付標的物，賣方提供有關(guān)標的物質(zhì)量說明的，交付的標的物應(yīng)當符合該說明的質(zhì)量要求。貨物的包裝方式對于貨物的安全運送非常重要，包裝不善就可能發(fā)生貨損，侵害買方的利益。對于包裝方式無約定的應(yīng)當按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)當采取足以保護標的物的包裝方式。交貨的時間、地點和方式是交易的關(guān)鍵內(nèi)容，它涉及雙方的利益實現(xiàn)和標的物毀損滅失風險承擔問題。一般情況下，標的物的所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，風險承擔隨之轉(zhuǎn)移。因此對交付的相關(guān)內(nèi)容一定要在合同中予以明確。標的物的檢驗是指買方在收到賣方交付的標的物時，對其等級、質(zhì)量、重量、包裝、規(guī)格等情況的查驗、測試或者鑒定。合同中應(yīng)當規(guī)定檢驗的時間、地點、標準和方法、買方發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題提出異議的時間及賣方答復的時間、發(fā)生質(zhì)量爭議的鑒定機構(gòu)。買方收到標的物后應(yīng)當在合同約定的檢驗期間內(nèi)對標的物進行檢驗，如發(fā)現(xiàn)貨物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定應(yīng)在檢驗期內(nèi)通知賣方，買方怠于通知的，視為所交貨物符合約定。合同沒有約定檢驗期間的，買方應(yīng)及時檢驗，并在發(fā)現(xiàn)問題的合理期間內(nèi)通知賣方。買賣合同中買方的義務(wù)還有按照約定的數(shù)額、地點、時間支付價款等，賣方的義務(wù)還有按照合同約定或者交易習慣相關(guān)單證和資料、按照約定的時間地點交付標的物等。如果雙方違反了應(yīng)盡的義務(wù)，應(yīng)當按照合同約定承擔違約責任，合同沒有約定的按照法律規(guī)定承擔違約責任。買方的違約的情形大致有毀約、未按照約定提貨、付款等，賣方的違約情形大致有毀約、未按期交貨、交付的標的物不符合約定等。對違約行為的懲處，合同雙方應(yīng)在合同違約責任條款中加以詳細描述。

　　5、協(xié)議與合同有什么區(qū)別?

　　答： 合同與協(xié)議是同一概念，協(xié)議是人們一種習慣上的叫法，類似的提法還有契約，如房契、地契。

　　合同法第2條對合同所作的定義是“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。

　　由此可見，合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來約定當事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同樣具備上述特征的協(xié)議就是合同。 實踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，備忘錄，名字并不重要，關(guān)鍵是看其內(nèi)容。

　　目錄：

　　一、締約過失責任的特點及構(gòu)成要件

　�。ㄒ唬┚喖s過失責任的特點

　�。ǘ�）締約過失責任的構(gòu)成要件

　　二、締約過失責任與違約責任、侵權(quán)責任的區(qū)別

　�。ㄒ唬┚喖s過失責任與違約責任的區(qū)別

　�。ǘ�）締約過失責任與侵權(quán)責任的區(qū)別

　　三、關(guān)于合同法締約過失責任之思考

　�。ㄒ唬┚喖s過失責任適用范圍

　�。ǘ�）、締約過失責任表現(xiàn)形式

　　對合同法締約過失責任的思考

　　主題詞：合同法 締約過失責任

　　內(nèi)容摘要：

　　締約過失責任，也稱之締約上過失責任。它的提出其目的是解決在合同訂立的過程中，可能會出現(xiàn)由于締約當事人一方的不謹慎或惡意而使將要或締結(jié)的合同歸于無效，或被撤銷，從而給信賴其合同有效成立的對方當事人帶來損失，也可能一方當事人的過失而導致對方當事人的損失。簡言之，就是合同締結(jié)當事人一方因違背誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方當事人的信賴利益遭受損失時，所應(yīng)承擔的民事責任。這正是合同法上締約過失責任所要解決的問題，也是締約過失責任存在的重要意義。締約過失責任制度的產(chǎn)生，正是由于合同法和侵權(quán)法在各自調(diào)整范圍上出現(xiàn)的真空地帶，對在締約階段因一方過失、過錯致他方受損害均無法解決。為了彌補這一漏洞需要從法律上建立締約過失責任。又因為締約過失責任與合同責任密切相關(guān)，在新的合同法中將締約過失責任納入其中，實是一種創(chuàng)舉。本文試從分析締約過失責任的特點、構(gòu)成要件著手，準確把握締約過失責任、違約責任、侵權(quán)責任的不同點。為實踐中適用合同法締約過失責任，從締約過失責任適用范圍上把握締約過失責任的構(gòu)成要件；在適用時間上，準確確認當事人之間是否存在先合同義務(wù)；在適用空間上，準確確認締約過失責任的法定事由的產(chǎn)生以及締約過失責任的各種表現(xiàn)形式及補償范圍對合同法締約過失責任的思考。

　　對合同法締約過失責任的思考

　　締約過失責任有的學者們稱之為先契約責任，先合同義務(wù)或直接稱之締約過失。何謂締約過失責任，學者們歸納的定義不盡統(tǒng)一，一般認為是指在合同締結(jié)過程中，一方當事人因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，并致使另一方的信賴利益遭受損失時，而承擔的民事責任 。一般認為，締約過失責任理論是德國法學家耶林（Rudolf von Jhering）首先提出的。1861年，在其主編的《耶林學說年報》上發(fā)表的《締約過失、契約無效與未臻完全時的損害賠償》一文中指出“從事契約締結(jié)的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范疇，進入契約上的積極義務(wù)范疇。其因此而承擔的首要義務(wù)系于締約時善盡必要的注意。法律所保護的并非僅是一個業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦包括在內(nèi)，否則，契約交易將暴露

　　于外不受保護，契約一方當事人不免成為他方疏忽或不注意的犧牲品。契約的締結(jié)產(chǎn)生了一種履行義務(wù)，若此種效力因法律上的障礙而被排除時，則會產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù)。因此，所謂契約無效，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效力。簡言之，當事人因自己的過失致使契約不成立者，對信其契約有效成立的相對人，應(yīng)賠償基于此信賴而產(chǎn)生的損害 。在《合同法》頒布實施以前，應(yīng)當認為我國并沒有相對完整的締約過失責任的理論。對締約過失責任原來的三部合同法（即《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》、《技術(shù)合同法》）中也未作出明確的規(guī)定。1999年頒布的《合同法》才較系統(tǒng)地規(guī)定了締約過失責任，填補了法律上的空白。

　　一、締約過失責任的特點及構(gòu)成要件

　�。ㄒ唬┚喖s過失責任的特點締約過失責任是產(chǎn)生于締結(jié)合同過程的一種民事責任。締約過失責任產(chǎn)生于何時，何時終結(jié)，存在著不同的觀點。一種觀點認為，應(yīng)以要約生效作為起點。主要理由是因為要約以到達受要約人時生效，此時要約分別對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力，雙方才能進入一個特定信賴領(lǐng)域。在這種特定的信賴領(lǐng)域內(nèi)，合同當事人雙方才可能基于信賴對方而作出締約合同的必要的準備。另種觀點認為，由于締約過程是一個不斷變化的過程，想要確立一個時間點非常困難，而且是僵化的。因此，應(yīng)根據(jù)不同的先合同義務(wù)，靈活確立一個可變的時間點較為理想。

　　本文基本同意第一種觀點。締約過失責任以要約生效為起始，是因為締約過程中是一種雙邊行為，締約之初雙方不具有締約上的實際聯(lián)系，不可能產(chǎn)生信賴利益，也不產(chǎn)生先合同義務(wù)。必須是雙方之間接觸、了解、確信后才能產(chǎn)生一種信賴關(guān)系，如一方當事人違反先合同義務(wù)對相對方構(gòu)成損害，才能產(chǎn)生締約過失責任。

　　締約過失責任產(chǎn)生于要約生效，終止于合同生效，判斷是否適用締約過失責任，其關(guān)鍵是看締約雙方是否具有締結(jié)合同的目的，一方或雙方是否有違反先合同義務(wù)，而致使相對方的信賴利益的損失。

　　2、締約過失責任是以民法的誠實信用原則為基礎(chǔ)的民事責任。締約過失責任的基礎(chǔ)是在誠實信用原則下的產(chǎn)生先契約義務(wù)，或稱之為先合同義務(wù)1。根據(jù)誠實信用原則，當事人在締結(jié)合同過程中，負有相互協(xié)助、通知、說明、照顧、保密、保護等附隨義務(wù)。正是由于締約當事人在締約過程中違反了誠實信用原則所負的先合同義務(wù)，才導致了不同于違約責任和侵權(quán)責任的締約過失責任。

　　3、締約過失責任保護的是一種信賴利益。根據(jù)“無損失、無責任”原則，締約過失責任也須有損失，但這種損失須為信賴利益的損失。信賴利益或稱消極利益，一般是指無過錯一方因合同無效、不成立等原因遭受的實際損失。對于信賴利益的損失界定，在目前法律上無明確規(guī)定的情況，較難以把握，在司法中可能會出現(xiàn)賠償過寬、過窄，也可能出現(xiàn)同一類案件有不同的裁決結(jié)果。本人認為，信賴利益的損失，其范圍可以包括：締約費用；履約準備費用。

　　4、締約過失責任是一種補償性的民事責任。締約過失責任在現(xiàn)行法中盡管已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無明確的規(guī)定，只是適用了民法的基本原則，即：誠實信用原則。因此，締約過失責任不是履行利益或期待利益。他只存在于締結(jié)合同過程中，一方因信其合同有效成立而產(chǎn)生的'信賴利益的損失，即損害的是對方的信賴利益。故締約過失責任救濟方式僅為補償性，其目的是為了達到與契約磋商未發(fā)生時相同的狀態(tài)。

　�。ǘ�）締約過失責任的構(gòu)成要件

　　締約過失責任采取過錯責任原則，其構(gòu)成須包括客觀要件和主觀要件兩個方面。具體而言，締約過失責任的構(gòu)成要件有以下五個：

　　1、締約過失責任發(fā)生在締約過程中

　　2、締約過失責任發(fā)生在締約過程中，或者在合同已經(jīng)成立但因為不符合法定的合同生效要件而確認為無效或被撤銷的情況下。如果合同已經(jīng)有效成立后，合同的締結(jié)過程就已經(jīng)結(jié)束，因一方當事人的過失致使另一方當事人受到損害的，只能構(gòu)成合同的違約責任，而不能適用締約過失責任。

　　2、必須有締約過失行為的存在。有違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為。締約一方當事人在締約的過程中，有違反法律規(guī)定的相互協(xié)助、通知、說明、照顧、保密、保護等義務(wù)的行為。一般認為《合同法》第42條、43條之規(guī)定，即是只有合同締約人的一方存在上述行為時，才可能承擔因此行為產(chǎn)生的締約過失責任。

　　3、必須有損失的存在。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為給締約合同的對方造成了信賴利益的損失。如果沒有損失，就不存在賠償。賠償?shù)膿p失也是基于信賴利益的范疇，不包括履行利益。

　　4、行為人主觀上必須有過錯。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的一方在主觀上必須存在故意或過失。過錯是民事責任的構(gòu)成要件，締約過失責任作為民事責任的一種，也不例外。過錯具體表現(xiàn)為故意和過失兩種基本形態(tài)。故意是指締約人預(yù)見到自己的行為會產(chǎn)生合同無效、不成立或被撤銷，能給相對人造成損失的后果，而仍然進行這種民事行為，希望或放任違法后果的發(fā)生。過失是指締約人應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生合同無效、不成立或被撤銷造成相對人信賴利益損失，因疏忽大意沒有盡到協(xié)力、通知、保護、保密等義務(wù)，雖然預(yù)見到了但輕信其不會發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。

　　因此，無論故意或過失，只要具有過錯就要承擔責任，無過錯就不承擔責任。如果締約過程中發(fā)生的損失是受害人、不可抗力等原因造成的，則違反先合同義務(wù)的一方也不承擔締約過失責任。

　　5、違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。如果合同締約人一方的損失并不是因?qū)Ψ降倪^意或過失造成的，而是其他原因造成的，其受損失的一方合同締約當事人也不得向?qū)Ψ街鲝埦喖s過失責任。

　　二、締約過失責任與違約責任、侵權(quán)責任的區(qū)別

　�。ㄒ唬┚喖s過失責任與違約責任的區(qū)別

　　違約責任是我國《合同法》中一項重要的制度，是指合同當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同規(guī)定所承擔的民事責任。其與締約過失責任的區(qū)別概括起來主要有以下幾方面：責任產(chǎn)生的前提條件不同。違約責任是違反有效合同的義務(wù)而承擔的民事責任，它是以有效合同關(guān)系的存在為前提條件。而締約過失責任則僅僅適用于合同締結(jié)過程中及合同不成立、無效或被撤銷。判斷違約責任與締約過失責任的非常重要的標準就是看合同是不是有效成立。如果雙方之間存在著有效的合同關(guān)系，則適用違約責任，如果雙方不存在有效的合同關(guān)系，則僅能適用締約過失責任。

　　2、責任承擔的形式不同。締約雙方當事人可以約定違約責任承擔形式，可以約定違約金的數(shù)額，也可以約定定金等條款。而締約過失責任它排除了締約雙方當事人的約定或免責條款，而是直接來源于法律的直接規(guī)定。如果當事人在合同中進行約定，也因法律的直接規(guī)定而歸于無效，其責任承擔只能是損害賠償，當事人不能任意選擇。一般以受到的損失為限，賠償?shù)氖菍Ψ疆斒氯说男刨嚴�益損失。

　　3、歸責原則不同。締約過失責任只能使適用過錯責任原則1。即只有在締約一方有過錯的情況下才能產(chǎn)生締約過失責任，或雙方均有過錯各自承擔相應(yīng)的責任。如果締約當事人一方或雙方均無過錯，雖然也存在著損害并造成一方或雙方的損失，也無須承擔締約過失責任。一方面過錯責任原則要求以締約當事人主觀上存在過錯作為承擔締約過失責任。即：確定其承擔締約過失責任不僅要有違反先合同的行為，致使對方信賴利益的損失，而且締約方在主觀上確實存在過錯；另一方面，這種過錯必須與信賴利益的損失之間存在因果關(guān)系，以此來確定締約過失責任的范圍。違約責任的歸責原則一般適用無過錯推定原則。作為例外或補充也適用過錯推定原則。無過錯責任原則對違反合同義務(wù)的當事人無論主觀上是否存在過錯在所不問，均要求違約方承擔違約責任。我國合同法第107條之規(guī)定，將該原則予以確認。同時，對于有名合同規(guī)定適用過錯責任原則，如合同法第189條、第191條、第320條、第374條、第406條、第425條等，從而形成了嚴格責任為主導，過錯責任原則為例外和補充的立法格局。

　�。ǘ�）公平、誠實信用原則

　　《合同法》第5條規(guī)定， 當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。這里講的公平，既表現(xiàn)在訂立合同時的公平，顯失公平的合同可以撤銷；也表現(xiàn)在發(fā)生合同糾紛時公平處理，既要切實保護守約方的合法利益，也不能使違約方因較小的過失承擔過重的責任；還表現(xiàn)在極個別的情況下，因客觀情勢發(fā)生異常變化，履行合同使當事人之間的利益重大失衡，公平地調(diào)整當事人之間的利益。誠實信用，主要包括三層含義：一是誠實，要表里如一，因欺詐訂立的合同無效或者可以撤銷。二是守信，要言行一致，不能反復無常，也不能口惠而實不至。三是從當事人協(xié)商合同條款時起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當事人應(yīng)當恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。

　　在起草合同法過程中，有的同志提出規(guī)定等價有償原則。等價有償是商品交換的規(guī)則，作為規(guī)范市場交易行為的合同法，公平原則已經(jīng)包含等價有償?shù)膬?nèi)容。公平地確定各方的權(quán)利和義務(wù)，就有價值相等的意思。我認為在合同法中還是用公平原則代替等價有償原則為好。等價有償作為商品交換的規(guī)律，并不表現(xiàn)在每次商品交換中，每一次商品交換的不是商品價值，而是商品價格。只有在長時期的商品交換中，在價格圍繞著價值的上下波動之中，才表現(xiàn)出等價有償?shù)囊?guī)律。公平原則既表現(xiàn)在整個社會的交易秩序方面，更表現(xiàn)在個別的具體的

　　合同之中，任何一個合同都應(yīng)當遵循公平原則，體現(xiàn)公平原則的精神。由于合同種類廣泛性，有的合同屬于無償合同，用公平原則比等價有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態(tài)的各類合同的需要。

　　隨著社會的發(fā)展，公平誠實信用原則在合同法的適用面愈來愈寬。有人認為，按照恪守商業(yè)道德的要求，誠實信用原則包含公平的意思。除合同履行時應(yīng)當遵循誠實信用原則以外，合同法規(guī)定誠實信用還適用于訂立合同階段，即前契約階段，也適用合同終止后的特定情況，即后契約階段�！逗贤�法》第42條規(guī)定，當事人訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：

　�。ㄒ唬┘俳栌喠⒑贤�，惡意進行磋商；

　　（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

　　（三）有其他違背誠實信用原則的行為。第43第規(guī)定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂�。泄露或者不正當�(shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。該二條規(guī)定的是締約過失責任，承擔締約過失責任的基本依據(jù)是違背誠實信用原則�！逗贤�法》

　　第92條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。該條講的是后契約義務(wù)，履行后契約義務(wù)的基本依據(jù)也是誠實信用原則。

　　（四）遵守法律、不得損害社會公共利益原則

　　《合同法》第7條規(guī)定，當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。該條規(guī)定，集中表明二層含義，一是遵守法律（包括行政法規(guī)），二是不得損害社會公共利益。

　　遵守法律，主要指的是遵守法律的強制性規(guī)定。法律的強制性規(guī)定，基本上涉及的是社會公共利益，一般都納入行政法律關(guān)系或者刑事法律關(guān)系。法律的強制性規(guī)定，是國家通過強制手段來保障實施的那些規(guī)定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競爭秩序等規(guī)定。法律的任意性規(guī)定，是當事人可以選擇適用或者排除適用的規(guī)定，基本上涉及的是當事人的個人利益或者團體利益。當然，法律的任意性規(guī)定，不是永遠不能適用。依照合同法的規(guī)定，對合同的某個問題，當事人有爭議，或者發(fā)生合同糾紛后，當事人沒有約定或者達不成補充協(xié)議，又沒有交易習慣等可以解決時，最后的武器就是法律的任意性規(guī)定。合同法的規(guī)定，除有關(guān)合同效力的規(guī)定、以及《合同法》第38條有關(guān)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)等規(guī)定外，絕大多數(shù)都是任意性規(guī)定。

　　不得損害社會公共利益，相當于國外的不得違反公共政策或者不得損害公序良俗的規(guī)定。隨著民事法律的不斷完備，不少過去屬于不得損害社會公共利益的內(nèi)容，現(xiàn)在已經(jīng)有法律規(guī)定，成為遵守法律的內(nèi)容。但法律與社會存在相比，畢竟是第二性的，法律很難對社會上的形形色色事無巨細地都作出規(guī)定。遇到在法律上沒有規(guī)定，又涉及損害社會公共利益的

《合同法》的小常識 篇2

　　在經(jīng)濟交往中，我們經(jīng)常要面對合同，簽訂好一份合同，防范合同的漏洞及欺詐，不僅要求具有豐富的談判經(jīng)驗，還應(yīng)當具有一定的法律知識，據(jù)統(tǒng)計，每年全國法院受理的合同糾紛案件，約有300萬件，大量的合同糾紛不僅浪費寶貴的時間和精力，而且會造成經(jīng)濟上的損失。因此，學習和掌握合同及相關(guān)法律的知識，具有十分重要的意義。

　　一、合同的基本知識

　　合同是當代社會進行各種經(jīng)濟活動的基本法律形式，其含義是平等主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在社會生活中，商家通過合同來確定交易各方的權(quán)利義務(wù)，并以此約束對方進行經(jīng)濟活動，達到交易的目的；公民個人利用合同去買房、租房或購物、消費等，達到滿足社會文化生活的需要。因此，可以說合同隨處存在，只要有經(jīng)濟交往，就必然有約束各方行為方式的依據(jù)，它不論采取法律規(guī)定的形式還是自制的形式，甚至根本沒有看得見摸得著的憑據(jù)(如一手交錢，十手交貨)，但都有意無意中包含著合同的內(nèi)容。

　　合同在社會生活中起著重要的作用。我們倡導在社會生活中，人與人之間的交往要坦誠，講信用，但由于經(jīng)濟生活的復雜多變，不能避免某些人投機取巧，言而無信，因此從客觀上就需要一種行為規(guī)范來約束交易各方的交易行為，以避免損害各方的預(yù)期利益，這種規(guī)范就是合同。在經(jīng)濟生活中，合同具有重要的作用，首先在具有長期性、階段性的經(jīng)濟合作關(guān)系中，如訂立長期供貨合同，其合同履行期長，容易受其他因素影響，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系復雜，因此必須訂立合同，以指導、約束各方合作行為，以達到其經(jīng)濟目的。其次，作為經(jīng)濟交往的重要憑證，合同也是證明交往過程的重要憑據(jù)。這樣可以保證我們購買的商品能退貨、保修等等；保證交易對方按約定履行義務(wù)；保證向違約方要求承擔違約責任等。

　　二、合同法的基本原則

　�。�1）平等原則。其基本含義是：合同當事人在訂立和履行合同過程中，不論其是組織還是個人，不論其經(jīng)濟實力大小、社會地位高低，各方的法律地位是平等的，不受外來壓力的迫使。

　�。�2）自愿原則，即自愿訂立合同原則。其含義是：合同當事人從事何種經(jīng)濟交易，是否訂立合同，與誰訂立合同，都是當事人自己的事。在目前，主要在一些格式合同中，許多條款違反自愿原則，是強制性的。如一些店堂的“一經(jīng)售出，概不退還”告示。需說明的是，自愿訂立合同并不意味著當事人可以自愿的、隨意的終止合同，自愿訂立合同強調(diào)單方面的意思自治，合同一旦訂立，就形成對雙方的約束力，終止合同有各種情況，如單方終止合同必須有法定事由，否則視為違約，自愿原則不能濫用。

　　（3）公平原則。公平主要是指合同當事人對經(jīng)濟活動所帶來的預(yù)期利益，雙方要公平合理，不能存在顯失公平，即一方獲利超過約定的利益，而使另一方處于不利地位的情形。

　�。�4）誠實信用原則。要求合同主體在訂立和履行合同時講道德，守信用，真實表達自己的意思，按照雙方的約定行事。以避免欺詐、誘騙、惡意串通等不法行為的發(fā)生。

　�。�5）合法原則和尊重社會公德的原則。主要指合同當事人的主體資格要合法，合同內(nèi)容要合法，履行合同要合法。

　　三、合同的主要形式

　　根據(jù)合同法規(guī)定：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

　　口頭合同是指發(fā)生經(jīng)濟交易時，沒有可資證明交易雙方權(quán)利義務(wù)的書面憑證，而直接進行實際履行的情況。采用口頭合同的主要原因：一是認為口頭交易便捷，省事；二是基于特殊的信用關(guān)系，無須用合同來約束；三是沒有訂立合同的習慣；四是有其他證據(jù)能證明交易關(guān)系的存在，如銷售小票、發(fā)票�？陬^合同的主要優(yōu)點就是方便快捷，其缺點主要反映在發(fā)生糾紛以后證據(jù)力欠缺。前述的四種原因中，倘使一方反悔，“翻臉不認人”，則處理起來比較麻煩。因此，口頭合同一般適用于標的額較小的交易或即買即賣的交易等。

　　書面合同，一般是指合同書。但在實際生活中，由于交易情況復雜多變，能夠證明交易關(guān)系存在以及交易各方權(quán)利義務(wù)的書面文件，種類繁多，五花八門，只要文件所載內(nèi)容是與當事人的權(quán)利和義務(wù)密切相關(guān)的，或者補充，或者修改，都應(yīng)當認定為是書面合同。因此合同法明確規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。根據(jù)合同規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。在社會實踐中，對于合同標的大、履行時間長、合同交易各方不太熟悉的合同，雙方就應(yīng)當約定采用書面形式。法律也規(guī)定了一定的合同應(yīng)當采取書面形式。

　　四、合同的主要條款

　　由于經(jīng)濟交易內(nèi)容不同，合同的內(nèi)容就會不同，但各種合同均有共同的基本的條款，缺少這些基本條款，合同的效力或履行就會存在問題。合同的基本條款有：

　　(1)當事人的基本情況，包括當事人的姓名(自然人)或名稱(經(jīng)濟組織)、法定代表人(負責人)、委托代理人、住所(自然人的戶口所在地或經(jīng)常住所地、經(jīng)濟組織的主要辦事機構(gòu)或主要經(jīng)營場地)、電話、傳真、銀行賬號等。這些因素應(yīng)當盡量注明，主要是為了經(jīng)濟交易的一般需要(如發(fā)貨收貨地、通信地址、聯(lián)系地)和經(jīng)濟管理的特殊需要(如

　　發(fā)生糾紛時司法文書送達地、強制措施的執(zhí)行地)；

　　(2)合同標的。標的是指合同各方當事人權(quán)利義務(wù)指向的對象。如買賣合同中的具體買賣的物品、演出合同中的演出行為等。

　　(3)數(shù)量。數(shù)量是衡量合同權(quán)利義務(wù)大小的尺度，如物品的數(shù)量(如噸、臺、量、個、間)，勞務(wù)的數(shù)量(如工作多少天、小時)，有些標的的數(shù)量是概括性的，如承建一幢大樓，倉儲一批貨，中間涉及到個別物品的單價，也涉及到工作、服務(wù)的時間等多種數(shù)量標準。概括性數(shù)量常用于以勞務(wù)作為標的的合同中。在社會生活中，通常沒有數(shù)量約定的合同，是沒有效力的合同，在階段供貨合同中，可以約定以收貨單計算合同數(shù)量；在大宗交易的合同中，還應(yīng)當約定損耗的幅度和正負尾差。

　　(4)質(zhì)量。質(zhì)量是對合同標的品質(zhì)的內(nèi)在要求，如貨物屬于優(yōu)等品還是合格品，技術(shù)服務(wù)是一般技術(shù)服務(wù)還是特殊技術(shù)服務(wù)，質(zhì)量高低直接影響到合同履行的質(zhì)量以及價款報酬的支付數(shù)額。質(zhì)量標準有不同類型，應(yīng)當謹慎適用，一旦選擇其一，必須忠實履行，不能“偷梁換柱”。在社會生活中，質(zhì)量條款能夠按國賓質(zhì)量標準進行約定的，則按國家質(zhì)量標準進行約定，沒有質(zhì)量標準的標的，可約定按樣品來規(guī)定質(zhì)量。

　　(5)價款或者報酬。在約定中，除應(yīng)當注意采用大小寫表現(xiàn)合同價款外，還應(yīng)當注意在大寫文字的表示方式上，不能有錯誤、簡寫等情況，以免對以后的履行造成障礙。

　　(6)履行期限、地點和方式。履行期限是合同中確定的各方合同當事人履行各自義務(wù)的時間限度，是確認合同當事人是否違約的一個主要的標準。履行期限可以有先有后，也可以同時履行。經(jīng)雙方協(xié)商，還可以延期履行。在連續(xù)性的交易中，有些可以不規(guī)定期限。履行地點是當事人一方履行義務(wù)另一方享受權(quán)利的地點。履行地可以是合同當事人的任何一方所在地，也可以是第三方所在地，如發(fā)貨地、交貨地、提供服務(wù)地、接受服務(wù)地，具體選擇由當事人協(xié)商確定。確立履行地主要是為了安全、快捷、方便地履行合同義務(wù)。履行方式是當事人履行義務(wù)采取的方式。履行方式主要有兩方面內(nèi)容：一是合同標的的履行方式，這種方式主要有自提、送貨上門、包工包料、代運、分期分批、一次性繳付、代銷、上門服務(wù)等；二是價款或報酬的結(jié)算方式。這種方式有托收承付、支票支付、現(xiàn)金支付、信用證支付、按月結(jié)算、預(yù)支(多退少補)、存單、實物補償?shù)取?/p>

　　(7)違約責任。違約責任是合同當事人一方或各方不履行合同或沒有完全履行合同時，違約方應(yīng)當對守約方進行的救濟措施。違約責任是為了保證合同能夠順利、完整履行而由雙方自主約定的。它可以給合同各方形成壓力，促使合同如約履行。違約責任的種類有：違約金、賠償金、繼續(xù)履行等。(8)解決爭議的辦法。解決爭議的辦法是當事人就糾紛解決協(xié)商的一種可取途徑。爭議的解決主要有四種：一是當事人雙方自行協(xié)商解決；二是由第三人介入進行中間調(diào)解；三是提交仲裁機構(gòu)解決；四是向人民法院提起訴訟。

　　基本條款是一般合同常用的條款，除此之外，根據(jù)不同的情況，一些合同中也有特別約定的條款。總之，合同條款由當事人自由約定，法律規(guī)定的基本條款具有指引性，不具有強制性。對于遺漏條款，當事人可以通過訂立補充協(xié)議(合同)的方式進一步加以規(guī)定。

　　五、格式合同或格式條款

　　格式合同是當事人為了重復使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同。格式條款多在使用頻率較高的合同中出現(xiàn)，如銀行的借款合同、大型企業(yè)的買賣合同、公用企業(yè)與消費者之間的特殊消費合同(如供水合同、供電合同)、保險合同、貨物運輸合同。格式條款一般都是書面的，但不排除其他形式，如商家提出的經(jīng)營服務(wù)口號：“假一賠十”、“當面點清，出門無效”等，都可視為格式條款。

　　格式合同的應(yīng)用往往是為了逃避責任，利用條款對廣大當事者提出不平等、歧視性的要求，如銀行單方面確定滯納金的處罰比例、商店單方面提出搭售或者免除責任的要求，如“凡在我商場購買的商品，如果出現(xiàn)質(zhì)量問題，請直接與生產(chǎn)廠家聯(lián)系，我商場概不負責”，或沖印膠卷中的“沖壞膠卷，只賠膠卷，不另賠償”的規(guī)定，這種規(guī)定是違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《消費者權(quán)益保護法》的，是無效條款。

　　為了防止格式條款的弊端，《合同法》作一些具體的規(guī)定，如采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。以及提供格式條款一方免除自身責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效等保護相對方的規(guī)定。但是，當事人在格式條款之外另有約定的，雖該約定與格式條款內(nèi)容不符，則采用約定的內(nèi)容。如格式條款規(guī)定逾期償付貨款的違約金是20％，如雙方約定為10％，則按10％計違約金，不采用20％的標準。

　　六、違約責任

　　違約責任是指合同當事人違反合同約定，造成一方或各方利益損失時，應(yīng)當依法承擔彌補利益損失的責任。常見的違約行為有以下幾種：(1)當事人由于自身的主觀原因不按照合同約定的義務(wù)履行，即雖有履行義務(wù)的能力和條件，但卻以種種理由拖延履行或拒絕履行，常見的現(xiàn)象有有貨不交、拖欠貨款、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、賴賬不還等。

　　(2)當事人由于一些可以克服的客觀條件的影響，沒有如期實際履行合同，而是拖延履行或干脆不履行。如貨源緊張造成遲延交貨、資金周轉(zhuǎn)不足造成逾期交貨、“三角債”、連環(huán)合同形成的相互債務(wù)拖欠。

　　(3)當事人履行的合同義務(wù)不符合合同的要求，履行標的不當。常見的有產(chǎn)品的品質(zhì)出現(xiàn)問題，包括質(zhì)量與要求不符、標準不符、產(chǎn)品有瑕疵等；交付的工程項目驗收不合格，保管物損壞，代理權(quán)不明確出現(xiàn)濫用代理權(quán)等。

　　當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。同時需要注意的是定金不能超過本金的20%。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁

　　機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。

　　七、合同糾紛的解決途徑

　　任何一種違約行為都可能引起合同糾紛。對于合同糾紛，當事人可以通過下列途徑解決：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。

　　1和解。和解是由爭議各方根據(jù)合同約定的違約責任和各方實際情況，自行協(xié)商而不需通過司法程序解決糾紛的方式。和解是糾紛常見的解決方式。但由于和解協(xié)議缺乏的法律約束力，有些人可能會出爾反爾，使和解結(jié)果成為一紙空文，延誤了糾紛的有效解決。

　　2調(diào)解。調(diào)解是由爭議各方選擇信任的第三方居中，就合同爭議進行調(diào)解處理。調(diào)解通常是以各方互諒互讓為原則進行。此方法解決糾紛的可能性較和解大一些，但由于調(diào)解協(xié)議與和解協(xié)議一樣不具有強制性效力，也使得糾紛的解決難盡人意。

　　3仲裁。仲裁指爭議各方根據(jù)合同中的仲裁條款或者糾紛發(fā)生以后達成的仲裁協(xié)議，將爭議提交法定的仲裁機構(gòu)，由仲裁機構(gòu)依據(jù)仲裁規(guī)則居間進行居中調(diào)解，依法做出裁定的方式。當事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁。并可根據(jù)生效的仲裁協(xié)議申請強制執(zhí)行。

　　4訴訟。訴訟是解決合同爭議的最后方式。是指人民法院根據(jù)爭議雙方的請求、事實和法律，依法做出裁判，藉此解決爭議的方式。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。

　　八、合同的訴訟期限

　　因合同糾紛向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為二年，法律另有規(guī)定的除外。訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。

　　九、合同犯罪

　　合同犯罪主要指合同詐騙罪，即以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，虛構(gòu)事實、隱瞞真相，藉此騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的行為。具體有以下幾種情形：

　　(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；

　　(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保的；

　　(3)沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；

　　(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的；

　　(5)以其他方法騙取對方當事人財物的。對構(gòu)成犯罪，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

　　十、合同的漏洞及欺詐的防范

　　1 主體沒有訂立合同的資格，沒有實際履行能力。

《合同法》的小常識 篇3

　　甲將自己所有的一間房屋出租給乙使用，乙將該房屋用于水果零售，后乙業(yè)務(wù)發(fā)展，又向他人租借了更大的場地，便擅自將向甲租用的房屋，以自己的名義租給丙，盡管乙始終按時支付房租，但甲得知后，便以乙擅自轉(zhuǎn)租為由，訴至法院要求解除其與乙的合同。正在訴訟期間，該地區(qū)遭遇百年不遇的強臺風的襲擊，導致該出租的房屋倒塌，造成丙財產(chǎn)損失5000元。請根據(jù)合同法原理，回答下列問題：

　　（1）甲的合同解除主張能否獲得法院支持，為什么？

　　（2）該出租房倒塌造成丙的損失，應(yīng)由誰承擔，為什么？

　　S省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時向A市海天水泥廠和B市豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價不超過1500元，請求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸，貨到付款，運費由供貨方自行承擔�！盇市海天水泥廠接信當天回信，表示愿以噸價1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至S省建筑工程公司，建筑工程公司于當天驗收并接收了貨物。B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需要100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。

　　問題：

　�。�1）豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系？

　　（2）某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)？

　　（3）對海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性？

　�。�4）海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時成立？合同內(nèi)容如何確定？

　　（5）設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價1599元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。那么，二者之間的合同是否成立？如果成立，合同內(nèi)容如何確定？

　　答案：

　　（1）豐華水泥廠與某建筑工程公司之間不存在生效的合同關(guān)系。

　　理由：某建筑工程公司并不確定豐華廠是否有其所需的水泥，某建筑工程公司發(fā)出的函件不符合要約的構(gòu)成要件，應(yīng)當視為要約邀請，豐華后來的實際行動應(yīng)視為要約，二者之間尚未成立合同關(guān)系。

　�。�2）某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥于法有據(jù)。

　　依據(jù)：豐華水泥廠與某建筑工程公司之間不存在生效的合同關(guān)系，某建筑工程公司當然有拒絕的權(quán)利。

　�。�3）海天水泥廠的發(fā)貨行為應(yīng)當視為一個要約。

　�。�4）海天水泥廠與建筑工程公司的合同，于建筑工程公司驗收并接收貨物時成立生效。

　　合同內(nèi)容以建筑公司的承諾為準，即貨物以接收的為準，價格等其它條件以海天水泥廠的要約內(nèi)容為準。

　�。�5）二者之間的合同成立。

　　海天水泥廠的要約中并未表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更，且海天水泥廠在接到回信后并未及時反對，而是以實際行動去履行，表明其默認接受建筑公司的承諾，顧該承諾視為有效。

　　合同內(nèi)容以建筑公司的承諾的內(nèi)容為準。

《合同法》的小常識 篇4

　　（一）不可抗力

　　根據(jù)我國《合同法》，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨立于人的意志和行為之外，且其到合同的正常履行。構(gòu)成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括災(zāi)害和事件兩種。

　　不可抗力的后果。對于因不可抗力導致的合同不能履行，應(yīng)當根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關(guān)當事人的責任。但在法律另有規(guī)定時，即使發(fā)生不可抗力也不能免除責任，主要有：其一、遲延履行后的責任。大陸法系民法典大都規(guī)定，一方遲延履行債務(wù)之后，應(yīng)對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關(guān)規(guī)定。

　　此外，對于不可抗力免責，還有一些必要條件，即發(fā)生不可抗力導致履行不能之時，債務(wù)人須及時通知債權(quán)人，還須將經(jīng)有關(guān)機關(guān)證實的文書作為有效證明提交債權(quán)人。

　�。ǘ�）債權(quán)人過錯

　　債權(quán)人的過錯致使債務(wù)人不履行合同，債務(wù)人不負違約責任，我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條（貨運合同）、第370條（保管合同）等。

　�。ㄈ�）其他法定免責事由

　　主要有兩類：第一，對于標的物的自然損耗，債務(wù)人可免責。這一情形多發(fā)生在運輸合同中。第二，未違約一方未采取適當措施，導致?lián)p失擴大的，債務(wù)人對擴大的損失部分免責，我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。

　�。ㄋ模┟庳煑l款

　　免責條款，又稱約定免責事由，是當事人以協(xié)議排除或限制其未來責任的合同條款。分解開說，其一，免責條款是合同的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免責條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法官推定免責條款的存在；其三，免責條款旨在排除或限制未來的民事責任，具有免責功能。

　　我國《合同法》從反面對免責條款作了規(guī)定�！逗贤�法》第53條規(guī)定了兩種無效免責條款：第一，造成對方人身傷害的；第二，因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。此外，格式合同或格式條款的提供方免除其責任的，該免責條款無效。

　�。ㄎ澹�、 違約責任的承擔方式

　　《合同法》第107條規(guī)定的承擔違約責任的方式有繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方式進一步推敲，不難發(fā)現(xiàn)其中存在的：

　　第一，繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當事人的義務(wù)以及合同義務(wù)的延續(xù)，都是違反合同后的處理措施，但不是違約責任的承擔方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn)，屬于合同當事人的義務(wù)，不具有違約責任的作用。從性質(zhì)上看，繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務(wù)，其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務(wù)，采取補救措施則是合同義務(wù)的繼續(xù)。這兩者無論從實際作用上，還是從性質(zhì)上，都不屬于承擔違約責任的方式�！逗贤�法》將繼續(xù)履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規(guī)定下來，是不準確的，混淆了合同義務(wù)與違約責任。

　　第二，采取補救措施的規(guī)定也不恰當�！安扇⊙a救措施”是一個不具體的概念，含義不明確，到底什么樣的措施屬于補救措施，《合同法》并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補救措施，修理、更換、重作也是補救措施。另外，《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來，則又犯了一個邏輯錯誤。這兩個概念是包含與被包含的關(guān)系，不是并列關(guān)系，不能并列使用。 第三，支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責任一章（第109條）中，把支付價款或者酬金作為一種違約責任，筆者認為，這種立法安排不恰當。支付價款或者酬金，這是合同當事人的義務(wù)，根本不是違約責任。無論合同當事人是否違約，都應(yīng)當履行其支付價款或者酬金的義務(wù)。支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質(zhì)是不相同的，兩者不能混淆。

　　因此，筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。簡言之，違約金是指合同約定的，違約方向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢；違約損害賠償是指違約方就其給對方當事人造成的損失進行補償。在數(shù)額的確定上，將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合，從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡�！逗贤�法》第113條對此有所體現(xiàn)。

　�。�六）、違約責任與其他民事責任的區(qū)別

　　違約責任是合同法中重要的重要組成部分，也是民事責任的主要方式之一，為了更好的理解違約責任，下面就違約責任與締約過失責任和違約責任與侵權(quán)責任的區(qū)別作一簡要論述： 第一，締約過失責任與違約責任。二者是《合同法》責任體系的重要組成部分，但二者之間存在著根本差別:

　�。ㄒ唬�、二者產(chǎn)生的前提不同。締約過失責任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責任，違反的是合同前義務(wù)，是法定義務(wù)，而違約責任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責任，違反的是合同義務(wù)，是約定義務(wù)。

　�。ǘ�）、歸責原則不同。締約過失責任以行為人的主觀過錯為要件，實行過錯責任原則。而違約責任，不以行為人的主觀過錯為條件，實行嚴格責任原則。

　　（三）、責任方式不同。締約過失責任只有賠償損失一種，而違約責任有賠償損失、支付違約金，強制履行等方式。

　�。ㄋ模�、賠償損失的范圍不同。締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失，而違約責任賠償范圍是履行利益的損失。

　　第二，違約責任和侵權(quán)責任。違約責任和侵權(quán)是民事責任的兩種主要方式，盡管二者存在著競合的情況，但二者之間有著重要差異:（一）、二者產(chǎn)生的前提不同。違約責任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責任;而侵權(quán)責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應(yīng)盡的義務(wù)而產(chǎn)生的責任。

　�。ǘ�）、二者的歸責原則不同。違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則;而侵權(quán)責任以過錯責任原則為主，只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。

　�。ㄈ�）、免責條件不同。在違約責任中，除了有法定的免責事由以外，還可以在合同中約定免責事由;而在侵權(quán)責任中，其免責事由只能是法定的。（四）、責任形式不同。違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任;而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權(quán)責任。

　�。ㄎ澹�、賠償范圍不同。違約責任是一種財產(chǎn)責任，因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權(quán)責任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償，還包括精神損害的賠償。

　�。ㄆ撸�、結(jié) 語

　　以上是我結(jié)合我國《合同法》對違約責任制度的相關(guān)問題作粗略的論析。限于篇幅，我對諸如違約責任與更多其他責任的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌�，這些都有待我今后的不懈努力�？傊�，隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟，違約責任制度也必將更加完善。

《合同法》的小常識 篇5

　　基本要求：

　　1.了解合同的基本概念、特征。

　　2.理解合同的原則。

　　3.熟悉合同的分類。

　　重點：合同的分類。

　　難點：合同的分類。

　　一、合同的概念與分類

　�。ㄒ唬┖贤�的概念與特征

　　1.合同的概念

　　合同，又叫契約、協(xié)議，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　在理解合同概念時，應(yīng)注意區(qū)分民法上的合同概念與合同法的適用范圍。我國合同法上的合同僅指當事人設(shè)立、變更和終止財產(chǎn)權(quán)的雙方法律行為，就身份關(guān)系而達成的協(xié)議不適用合同法的規(guī)定。對此，《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定�！倍�民法上的合同概念不受上述身份關(guān)系的限制。

　　2.合同的特征

　�。�1）合同是一種民事法律行為，因此民法通則中關(guān)于民事法律行為的規(guī)定除合同法另有規(guī)定外，均適用于合同。

　�。�2）合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。

　�。�3）合同是當事人意思表示一致的協(xié)議。所謂意思表示一致，也稱為合意，是指當事人各方作出的意思表示在內(nèi)容上互相吻合、不存在分歧。

　　（二）合同的分類

　　新年將至，趙某到甲百貨大樓為小孩購買旱冰鞋兩雙，一雙留給自己8歲大的兒子，另一雙送給了侄子。考慮到小孩子調(diào)皮，為防止萬一，趙某又到乙保險公司為兒子購買了意外傷害保險一份。

　　問：趙某共形成了幾個合同？這些合同屬于什么類型？

　　案例中，趙某向商場購買冰鞋的買賣合同是雙務(wù)合同，趙某的合同義務(wù)是支付冰鞋的價格，而商場的合同義務(wù)是提供約定的合乎質(zhì)量的冰鞋。趙某將冰鞋贈送給侄子的贈與合同就是單務(wù)合同，趙某的合同義務(wù)是將冰鞋無償送交給侄子，而其侄子無須支付任何代價。趙某和甲百貨大樓的買賣合同以及趙某購買的保險合同同時也都是有償合同，趙某將旱冰鞋贈送給侄子的贈與合同為無償合同。趙某為兒子購買的保險合同是涉他合同。以上買賣合同、贈與合同、保險合同等都是有名合同。

　　合同按照不同的標準，可以分為不同的種類。常見的合同種類有：

　�。ㄒ唬╇p務(wù)合同與單務(wù)合同

　　單務(wù)合同：單務(wù)合同是只有一方當事人承擔義務(wù)的合同，如贈與、借用、自然人借款等。

　　雙務(wù)合同：是雙方當事人互負對待給付義務(wù)的合同。合同法所規(guī)定的多數(shù)合同均為雙

　　務(wù)合同。

　　1.區(qū)分標準：是否雙方互相承擔給付義務(wù)。

　　2.區(qū)分意義：是否具有雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)。

　�。ǘ�）有償合同與無償合同

　　有償合同：當事人要取得權(quán)益必須支付相應(yīng)對價。有償合同是商品交換最典型的法律形式，如買賣、租賃、運輸?shù)群贤��?/p>

　　無償合同：當事人取得權(quán)益無須支付相應(yīng)對價，如贈與、無償借用、無償保管等合同。

　　1.區(qū)分標準：享有權(quán)利是否需要支付一定對價。

　　2.區(qū)分意義：

　�。�1）注意義務(wù)：無償合同中當事人的注意義務(wù)較有償合同為輕。

　�。�2）行為能力：純獲利益的行為不要求受益人的行為能力。

　�。ㄈ�）諾成合同（不要物合同）與實踐合同（要物合同）

　　諾成合同：又稱不要物合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。實踐中大多數(shù)合同均為諾成合同。

　　實踐合同：又稱要物合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(有效)要件的合同。主要的實踐合同：動產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用等。注意贈與合同是諾成合同。

　　1.區(qū)分標準：是否以標的物的交付為合同的成立要件或者生效要件。

　　2.區(qū)分意義：不交付標的物的責任（違約還是締約過失）。

　　（四）要式合同與不要式合同

　　要是合同：法律規(guī)定必須采取一定形式的合同，如不動產(chǎn)買賣合同。

　　不要式合同：法律不要求采取特定形式的合同。

　　1.區(qū)分標準：以合同的成立是否須采用法律規(guī)定或當事人約定的形式

　　2.要式合同的要式種類：

　　（1）書面（2）登記（3）批準（4）公證

　　3、區(qū)分意義：關(guān)系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何。

　�。ㄎ澹┯忻�合同（典型合同）與無名合同（非典型合同）

　　有名合同：我國《合同法》分則作出了具體規(guī)定并賦予名稱的合同（共15種）；無名合同：在《合同法》沒有確立具體名稱和規(guī)則的合同是無名合同。

　　1.區(qū)分標準：法律是否對某類合同賦予了特定名稱與特定規(guī)則；

　　2.區(qū)分意義：法律適用不同。無名合同適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定

　　甲、乙雙方達成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學鋼琴。對于該協(xié)議，屬于什么類型的合同。

　　本案中，甲將房屋無償借給乙，乙則無償教甲的女兒學鋼琴，此內(nèi)容在《合同法》上無獨立名稱，故屬于無名合同。對于無名合同，應(yīng)適用合同總則′規(guī)定，同時參照最類似的合同規(guī)定。本案中，雖然是無償將房屋借用給乙，但乙以無償教甲的女兒學鋼琴為對價，該合同內(nèi)容與租賃合同最為類似。

　�。�六）主合同與從合同

　　主合同：在兩個關(guān)聯(lián)合同存在的場合，不依賴其他合同而能單獨存在的合同是主合同。從合同：在兩個關(guān)聯(lián)合同存在的場合，必須依賴其他合同的存在為前提的合同是從合同。

　　例如，借款合同與保證合同之間，前者為主合同，后者為從合同。

　　1.區(qū)分標準：是否能夠獨立存在；

　　2.區(qū)分意義：決定從合同的效力，從合同服從主合同之命運。

　�。ㄆ撸┦�己合同與涉他合同

　　束己合同：是指嚴格遵循合同的相對性，合同中約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅限于當事人之間享有和承擔，而不能及于第三人的合同。多數(shù)合同屬此。

　　涉他合同：是指突破了合同的相對性，合同當事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或義務(wù)的合同。（如投保人和受益人不是同一人的保險合同）。

　　1.區(qū)分標準：是否貫徹合同的相對性，也即合同效力是否及于第三人

　　2.區(qū)分意義：

　�。�1）締約目的不同：束己合同系為自己，涉他合同則涉及到他人。

　�。�2）合同的效力范圍不同:涉他合同的效力可及于第三人。